1. Классификация ценных бумаг

В качестве эмитентов ценных бумаг выступают юридические лица, государственные органы, органы местной администрации, предприятия, учреждения, организации, несущие от своего име­ни обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществ­лению прав, закрепленных ими.

Формы эмитирования ценных бумаг различны: именные, на предъявителя, в форме бухгалтерских записей.

Именные эмиссионные ценные бумаги — это ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эми­тенту из реестра владельцев ценных бумаг; переход прав на них и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца.

Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя — это ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требует идентификации владельца.

Ценные бумаги могут быть эмитированы в документарной и бездокументарной формах.

Документарная форма эмиссионных ценных бумаг — это форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец уста­навливается на основании предъявления оформленного надле­жащим образом сертификата ценной бумаги или — в случае де­понирования такого — на основании записи по счету депо.

Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг — это форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец уста­навливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или — в случае депонирования ценных бумаг — на основании записи по счету депо.

Действующее законодательство для любой ценной бумаги закрепляет следующие основные признаки:

Во-первых, ценная бумага — это документ установленной формы с обязательными реквизитами^[1]. Следовательно, в опреде­лении ценной бумаги на первый план выступают ее форма и содержание. С точки зрения теории формы сделок, любой до­кумент представляет собой словесную письменную форму вы­ражения и закрепления воли участников сделки^[2].

Документы могут «фиксироваться» на различных носителях и, как следствие, иметь различную форму или, точнее, различную материализацию письменной формы. Традиционные документы выражены на бумажном носителе, который до недавнего времени рассматривался в качестве едва ли не единственного средства ма­териализации документа. На бумажном носителе ценные бумаги традиционно выражались в виде отдельно существующего доку­мента, текст которого воспроизводит обязательные реквизиты ценной бумаги, и ничего более. Ценные бумаги в таком виде именуются документарными классическими ценными бумагами.

К форме такого документа закон предъявляет особые требо­вания. Но это всего лишь квалифицированная форма письмен­ной сделки, предусмотренная законом. В ч. 2 п. 1 ст. 160 ГК РФ говорится, что «законом, иными правовыми актами и соглаше­нием сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваются последствия несоблюдения этих требова­ний». Таким образом, на наш взгляд, предпочтительной являет­ся позиция тех ученых, кто форму ценной бумаги усматривает в «технических характеристиках исполнения бланка»^[3].

Содержание такой ценной бумаги также предельно формали­зовано. Классические ценные бумаги должны обладать иденти­фикационными признаками, или реквизитами, определяемыми законодательством. Например, согласно ст. 878 ГК РФ, чек должен содержать:

1) наименование «чек», включенное в текст документа;

2) поручение плательщику выплатить определенную денеж­ную сумму;

3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

' 4) указание валюты платежа;

5) указание даты и места составления чека;

6) подпись лица, выписавшего чек, — чекодателя.

Отсутствие в ценной бумаге хотя бы одного из обязательных

реквизитов или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме, согласно п. 2 ст. 144 ГК РФ, влечет ее ничтож­ность, т. е. недействительность, вытекающую из самого факта ее совершения и презюмируемую независимо от решения суда.

Ценная бумага, однако, может фиксироваться и функциони­ровать не только в виде отдельно взятого документа, но и как со­ставная часть документа, который сам по себе ценной бумагой не является. В этом случае принято говорить о бездокументарных ценных бумагах, формой представления которых являются записи в специальном реестре^[4]. Поскольку такое представление в корне изменяет характеристику ценной бумаги, делая ее как бы «те­нью», отбрасываемой правоустанавливающим документом (реест­ром ценных бумаг), постольку понадобилось введение в оборот суррогатов ценной бумаги — различного рода сертификатов и других аналогичных документов, подтверждающих права владель­цев ценных бумаг. Легализует существование таких документов в гражданском обороте ч. 2 п. 1 ст. 149 ГК РФ, в соответствии с которой лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументар­ной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве.

В соответствии со ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» под документарной формой эмиссионных ценных бумаг понимается форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанав­ливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, — записи по счету депо. Соответственно бездокумен­тарная форма раскрывается как форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в сис­теме ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депо­нирования ценных бумаг, — записи по счету депо. Тем самым в основе деления ценных бумаг на документарные и бездокумен­тарные лежит не форма сделки, но ее квалифицирующие при­знаки.

В одних случаях этот поиск ведется в направлении аналогии или конструирования теории квази ценных бумаг. Суть этих по­пыток может быть сведена к следующему. Ценные бумаги, со­гласно этой точке зрения, — это документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Гражданский кодекс РФ называет бездоку­ментарной ценной бумагой «фиксацию прав, закрепляемых этой бумагой, в том числе в бездокументарной форме» (ст. 143). В п. 2 ст. 142 ГК говорится о том, что в случаях, предусмотренных за­коном или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно до­казательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном). Все это дает основание утверждать, что бездокументарные ценные бумаги представляют собой имущест­венные права, приравненные к ценным бумагам по правовому режиму, поскольку в соответствии со ст. 149 ГК РФ к такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.

По существу, каждое такое право, не будучи выражено отдельным документом, остается частью гражданско-правового обязательст­ва, как считают В.А. Белов, В.П. Павлов и др.

В иных случаях конструируется абстрактное понятие ценной бумаги, для которой форма фиксации имеет вторичное значение. Тупиковыми, по мнению Д.В. Мурзина, являются пути, когда с одной стороны, за легальное определение ценной бумаги прини­мается только относящееся к документарной бумаге, а с другой — то же определение отвергается как оставляющее за скобками без­документарные ценные бумаги и поэтому страдающее явной не­полнотой.

Технический прогресс перевернул традиционные представле­ния о документах как о бумажных вещах с зафиксированной на них текстовой либо визуальной информацией. Появление и разви­тие средств звукозаписи, а затем и электронно-вычислительной техники заставили признать значение документа за объектами с такими свойствами, которые исключали органолептическое, непо­средственное восприятие содержания данного документа. Для это­го потребовались специальные средства воспроизведения. Соответ­ственно и для составления таких документов стали нужны иные средства записи, нежели ручка, перо или даже пишущая машинка.

Тем не менее идет ли речь о бумажной вещи с зафиксиро­ванным на ней текстом либо об электронных носителях тексту­альной информации, которая может быть воспроизведена визу­ально и материально, перед нами в широком смысле документ с «информацией в виде текста». Данное обстоятельство получило прямое законодательное подтверждение в Федеральном законе «Об информации, информатизации и защите информации» от 20 февраля 1995 г., в ст. 2 которого записано, что «документиро­ванная информация (документ) — это зафиксированная на ма­териальном носителе информация с реквизитами, позволяющи­ми ее идентифицировать».

Электронный способ фиксации документа используется се­годня только для бездокументарных ценных бумаг (записей в электронном реестре — ст. 142, 149 ГК РФ). Однако не сущест­вует никаких объективных препятствий ни для электронных ва­риантов документарных ценных бумаг, ни для электронных вер­сий сертификатов ценных бумаг^[8].

Во-вторых, всякая ценная бумага должна удостоверять опре­деленные права (требования уплаты конкретной денежной сум­мы, дивидендов или процентов и т.

В-третьих, ценной бумагой является не всякий документ, да­же и удостоверяющий с соблюдением определенной формы и ре­квизитов определенные права. Для того чтобы такой документ обращался как ценная бумага, необходимо прямое указание За­кона о придании ему статуса ценной бумаги. Не относятся по­этому к ценным бумагам сертификаты ценных бумаг, выписки из реестров владельцев ценных бумаг, чековые (лицевые) счета, сви­детельства о депонировании ценных бумаг и т. п.^[9] Этот внешне формальный признак на самом деле является решающим услови­ем для юридической науки и практики, поскольку юридическая сущность ценной бумаги такова, что практически любое имуще­ственное право может быть представлено в данной вещной фор­ме^[10]. Кроме того, существенность данного признака объясняется еще и тем, что науке (и экономической, и юридической) до сих пор не удается выработать сколько-нибудь приемлемое единое определение ценных бумаг. Но если невозможно дать строго на­учное, а затем и юридическое определение, если невозможно сформулировать понятие ценной бумаги на все случаи жизни, то эту трудность можно обойти путем исчисления признанных госу­дарством конкретных видов ценных бумаг, которые имеются в практике^[11].

Однако данное правило следует трактовать не только как прямое упоминание в законе того или иного документа (имуще­ственного права) как ценной бумаги, но и в порядке, опреде­ляемом в законе. К числу ценных бумаг второго вида относится, например, опционное свидетельство, причисленное к числу ценных бумаг постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ «Об опционном свидетельстве, его примене­нии и утверждении стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии»^[12] № 1 от 9 января 1997 г.

В-четвертых, важнейшей особенностью ценных бумаг явля­ется возможность их передачи другим лицам. Способы такой передачи могут быть самыми различными (уступка требования для именных бумаг, вручение — для предъявительских и т. д.). С передачей ценной бумаги к новому обладателю переходят в совокупности все удостоверенные ею права. Это означает, что обладание ценной бумагой легитимирует владельца в качестве субъекта права из бумаги.

Под легитимацией принято понимать подтверждение и пуб­личное признание определенного лица носителем определенно­го субъективного права, в нашем случае — управомоченным держателем ценной бумаги, воплощающим это право^[13].

Легитимация держателя ценной бумаги вытекает из ее со­держания, и в зависимости от способа легитимации ценные бу­маги классифицируются на именные, предъявительские и ор­дерные. Согласно ст. 145 ГК РФ, права, удостоверенные ценной бумагой, могут принадлежать:

1) предъявителю ценной бумаги (ценная бумага на предъяви­теля);

2) названному в ценной бумаге лицу (именная ценная бумага);

3) названному в ценной бумаге лицу, которое может само осу­ществить эти права или назначить своим распоряжением (прика­зом) другое управомоченное лицо (ордерная ценная бумага).

Легитимация каждого последующего владельца происходит с соблюдением специальных правил. Для именных ценных бумаг — в порядке цессии (п. 2 ст. 146 ГК РФ) с помощью отдельного до­кумента — передаточного распоряжения (п. 20.2 Временного по­ложения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением Федеральной комиссии по рын­ку ценных бумаг от 12 июля 1995 г. № 3) или без такового с предъявлением первичных документов, подтверждающих пере­ход права собственности на акции (абз. 2 п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражно­го Суда РФ № 4/8 от 2 апреля 1997 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

Кроме того, о состоявшейся передаче прав по именной ценной бумаге должен быть поставлен в известность регистратор (депо­нент) для производства соответствующих записей, фиксирую­щих нового владельца. Предъявительские и ордерные ценные бумаги передаются путем простого вручения.

В-пятых, ценной бумаге присуще свойство публичной дос­товерности, суть которого заключается в предельном ограни­чении круга тех оснований, которые могут дать право долж­нику отказаться от исполнения лежащей на нем обязанности^[14]. Ценная бумага, например, не может быть оспорена должни­ком по мотиву отсутствия обязательства либо недействитель­ности сделки, лежащей в его основании. Иными словами, публичная достоверность — это такое свойство ценной бума­ги, которое обязывает должника произвести исполнение по ней, удостоверившись лишь в наличии необходимых реквизи­тов, а ее владельца освобождает от проверки оснований выда­чи ценной бумаги, если она имеет соответствующие формаль­ные признаки^[15]. Как пишет М.М. Агарков, «...публичная дос­товерность исключает возможность возражений, основанных на отношениях, не получивших выражения в тексте бумаги». Иными словами, признак публичной достоверности означает также, что должник не имеет права на возражения, вытекаю­щие из его отношений с кем-либо из лиц, бывших в прошлом добросовестным и законным (т. е. надлежащим образом леги­тимированным) держателем этой ценной бумаги^[16].

По формальным основаниям разрешены возражения, на­пример, ссылка на просрочку представления ценной бумаги к исполнению, на подделку либо подлог. Владелец ценной бумаги в случае обнаружения подлога или подделки ценной бумаги приобретает право по отношению к лицу, передавшему ему та­кую бумагу, требовать надлежащего исполнения обязательства, удостоверенного этой бумагой, и возмещения убытков.

Кроме того, должник вправе выдвигать против требований кредитора возражения, основанные на отношениях, связываю­щих их друг с другом и известных кредитору^[17].

В-шестых, абстрактность ценных бумаг. Публичная досто­верность сама в свою очередь происходит от особого свойства ценных бумаг, именуемого абстрактностью. Эта особенность зафиксирована в ч. 1 п. 2 ст. 147 ГК РФ, в соответствии с кото­рой отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие его основания либо на его недействительность не допускается.

Абстрактность ценной бумаги как обязательства не следует отождествлять с абстрактностью ее как объекта гражданского права и документа. Если для должника наличность и действи­тельность обязательства не имеют значения для его исполнения и если оно удостоверено ценной бумагой, то для кредитора во всех ценных бумагах, за исключением векселей и чеков, должны быть указаны основания выдачи^[18]. В то же время абстрактность обяза­тельства по ценной бумаге не исключает наличия абстрактных и каузальных ценных бумаг. Однако в каузальной ценной бумаге указание об основаниях ее выдачи не дает права должнику отка­заться от исполнения по ней в связи с отсутствием либо недейст­вительностью удостоверенного ею обязательства.

Из этого признака Д.В. Мурзин, например, делает вывод о том, что влияние основания, или каузы, на ценные бумаги име­ет специфический характер, отличный от того, который восхо­дит еще к традициям римского частного права. С некоторой до­лей сомнения он предлагает рассматривать практическую цен­ность классификации ценных бумаг на абстрактные и каузаль­ные сегодня «только в том, что указание на основание выдачи ценной бумаги в таких бумагах, в которых законом прямо пре­дусмотрено, что они содержат ничем не обусловленное требова­ние к обязанному лицу (вексель и чек), влечет их ничтожность. В то же время так называемые каузальные ценные бумаги впол­не могут существовать без указания на это в самом тексте бума­ги»^[19]. По В.А. Белову, относящему каузу к существенным рекви­зитам ценной бумаги, такая классификация имеет значение для распределения бремени доказывания основания обязательства по ценной бумаге. Если кредитор предъявляет требования по каузальной ценной бумаге, то он должен доказать, что обязан­ностям должника соответствует конкретное основание выдачи им ценной бумаги. И напротив, для требований из абстрактных ценных бумаг кредитор не должен доказывать наличие и осно­вание своих прав: они предполагаются существующими. Долж­ник в этом случае должен сам доказать, что права кредитора безосновательны^[20].

В-седьмых, традиционным признаком ценной бумаги являет­ся ее неразрывная связь с реализацией закрепляемых ею прав. Для их осуществления по общему правилу требуется предъявле­ние самой ценной бумаги либо доказательств ее закрепления в специальном реестре. Данное свойство ценных бумаг неразрыв­но связано с их публичной достоверностью, и ему придается законом исключительное значение (ст. 142 ГК РФ). Без него публичная достоверность лишена смысла, поскольку никак не могла бы проявить себя в гражданском обороте. Данное обстоя­тельство позволило объявить этот признак формальной сторо­ной публичной достоверности^[21].

Указанный признак принимает различный облик в зависи­мости от того, идет ли речь о реализации прав по документар­ной либо бездокументарной ценной бумаге. По документарным бумагам значение имеет способ установления управомоченного лица (именные, предъявительские и ордерные). Бездокументар­ные ценные бумаги лишены вещной формы, поэтому их владе­лец легитимируется по записям должника (для эмиссионных ценных бумаг — по данным реестра либо счета депо). Именные ценные бумаги документарной формы сами по себе не могут служить достаточным основанием легитимации их владельца. Закон «О рынке ценных бумаг» (ст. 29) требует совпадения име­ни, указанного на бланке ценной бумаги, с именем, зафиксиро­ванным в реестре. Более того, во всех случаях не требуется и самого бланка именной ценной бумаги (права акционеров, удо­стоверяемые акциями, осуществляются, например, по данным реестра акционеров), что дает основание утверждать, что для именных ценных бумаг сам бланк бумаги не играет правоуста­навливающей роли^[22]. Таким образом, одно лишь предъявление ценной бумаги является необходимым и достаточным условием для предъявительских и ордерных ценных бумаг с бланковым индоссаментом (передаточной надписью).

Исходя из того что права владельца ценных бумаг при совер­шении операций с ними, а также порядок подтверждения этих прав различны, ценные бумаги при всем их многообразии можно подразделить на три основные группы: 1) долевые ценные бумаги; 2) долговые ценные бумаги; 3) производные ценные бумаги (см. рис. 1.1).

Рис 1.1 Классификация ценных бумаг

Акция — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управ­лении акционерным обществом и на часть имущества, остающе­гося после его ликвидации.

Виды акций достаточно разнообразны и различаются в зави­симости от эмитента, способа реализации прав акционера, ин­вестиционных качеств и других признаков (см. рис. 1.2).

Облигация — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в пре­дусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксиро­ванного в ней процента от этой стоимости или иного имущест­венного эквивалента. Облигации различаются по эмитентам, целям выпуска, срокам займа, способам регистрации и формам выплаты дохода (см. рис. 1.3).

Рынок облигаций, по имеющейся информации, значитель­но превышает рынок акций по объему. При этом основными эмитентами этих ценных бумаг являются экономически разви­тые страны, и прежде всего США (около половины всей задолженности).

Рис. 1.2. Общая схема классификации акций

Облигации, по общему мнению, являются самым надежным объектом инвестирования. Профессионалы на рынке ценных бумаг называют облигации в зависимости от эмитентов корпо­ративными, муниципальными, государственными и ведомствен­ными. Несмотря на специфику эмиссии и характеристики каж­дого вида облигации, они обладают одним общим качеством — являются долговыми обязательствами, свидетельством ссуды, предоставленной кредитором (владельцем облигации) заемщику (эмитенту). За пользование занятыми деньгами эмитент облига­ции должен выплатить их держателю вознаграждение в виде процента в течение всего срока владения облигациями. А общая сумма, подлежащая возврату, называется основной суммой зай­ма, или номинальной стоимостью. Применительно к облигаци­

ям используется еще ряд устоявшихся терминов. Дату возврата суммы займа принято называть датой погашения облигаций, ставку процента — купоном, а время хождения этих ценных бу­маг — сроком обращения.

- - Рефинансирование задолженности эмитента

Финансирование непроизводственной деятельности

Краткосрочные

Выигрышные

займы

Рис I 3. Общая схема классификации облигаций

Процентные ставки по облигациям — это обычно платеж с фиксированными сроками уплаты. При этом ставка номиналь­

ного процентного дохода по данной ценной бумаге зависит от ряда факторов: кредитоспособности заемщика (эмитента), про­должительности срока обращения, современных условий про­центных ставок и т. п. Облигации с длительными сроками по­гашения приносят более высокий процентный доход по сравне­нию с облигациями, выпущенными на более короткие сроки. В то же время облигации высокого качества приносят более низ­кую ставку дохода в сравнении с другими облигациями.

Инфляция и жесткая денежно-кредитная политика также сказываются на величине процентной ставки.

Сертификаты (депозитные) — это письменные свидетельства кредитных учреждений о депонировании денежных средств, удостоверяющие право вкладчика на получение депозита. Депо­зитные сертификаты различаются в зависимости от вкладчиков, форм расчетов, сроков займа и т. д. (см. рис. 1.4).

Сертификаты бывают двух видов: до востребования, которые дают право на изъятие определенных сумм по предъявлению сертификата, и срочные, на которых указан срок изъятия вклада и размер причитающихся процентов. В отличие от обычных сберегательных счетов клиенту выдается не книжка, а удостове­рение (сертификат), своего рода долговая расписка банка. Сред­ства с такого вклада могут быть изъяты до истечения оговорен­ного срока.

У крупных инвесторов на Западе особой популярностью поль­зуются передаваемые депозитные сертификаты на предъявителя, которые свободно обращаются на вторичном рынке. Такого рода сертификаты выпускаются на срок от 30 дней до 6 месяцев и реа­лизуются с дисконтом (ниже номинала).

При необходимости владельцы сертификатов могут продавать их на вторичном рынке либо использовать в расчетах по торго­вым сделкам и банковским займам. Возможность обращения де­позитных сертификатов на вторичном рынке делает их привлека­тельным и ликвидным инструментом. В Российской Федерации депозитные (сберегательные) сертификаты — как именные, так и на предъявителя — выпускаются многими банками.

Вексель — это письменное долговое обязательство, состав­ленное по установленной законом форме и дающее его владель­цу безусловное право требовать при наступлении указанного в векселе срока с лица, выдавшего или акцептовавшего обязатель­ство, уплаты оговоренной в нем суммы. С помощью индосса­мента вексель может переходить из рук в руки, выполняя функ­ции наличных денег.

Простой вексель оформляется заемщиком (векселедателем) и содержит обязательство платежа кредитору (векселедержателю). Что касается переводного векселя (тратты), то он выписывается кредитором (трассантом) и содержит приказ должнику (трассату) об уплате обозначенной суммы третьему лицу (ремитенту) или предъявителю. Этот вексель превращается в безусловную долго­вую расписку лишь после акцепта его трассатом (должником).

Наиболее ликвидными являются векселя, которые имеют га­рантию крупных банков в форме аваля (поручительства) или акцепта (согласия на оплату). Такой вексель может свободно обращаться на вторичном рынке или использоваться в расчетах.

Рис. 1.4 Общая схема классификации сертификатов