§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации предпринимательских организаций

Обе стадии взаимосвязаны. Быстрота прохождения второй стадии, возникновение или отсутствие на ней конфликтов с го­сударственными служащими, проводящими регистрацию, опре­деляются качеством подготовительной работы, проделанной на первой стадии. Поэтому, задумывая заняться предприниматель­ством путем создания юридического лица или в индивидуальном порядке, полезно ознакомиться с Методическими разъяснения­ми по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации соответственно юридического ли­ца или физического лица в качестве индивидуального предпри­нимателя, утвержденными приказом Федеральной налоговой службы от 1 ноября 2004 г. № САЭ-3-09/16@'.

Б НА. 2005. № 1.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Если юри­дическое лицо создается одним учредителем, то оно действует на основе устава, утверждаемого этим учредителем. В п. 2 ст. 52 ГК РФ сформулированы общие требования к сведениям, включаемым во все учредительные документы — и в договор, и в устав. В указанных документах должны определяться наиме­нование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содер­жаться другие сведения, предусмотренные законом для юриди­ческих лиц соответствующего вида.

2. Какие же конкретно учредительные документы нужны для создания той или иной организационно-правовой формы предпринимательства? Коммерческие организации по крите­рию учредительных документов, необходимых для их образова­ния, подразделяются на три группы.

В первую группу входят хозяйственные товарищества. Для их создания достаточно одного документа — учредительного дого­вора, который подписывается всеми участниками товарищества (полными товарищами). Участники — вкладчики (коммандити­сты) товарищества на вере учредительный договор не подписы­вают.

В содержании учредительного договора полного товарище­ства и товарищества на вере есть некоторые различия. Общее у обоих договоров то, что они должны содержать помимо сведе­ний, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и соста­ве складочного капитала товарищества; размере и порядке из­менения долей каждого из участников полных товариществ в складочном капитале; размере, составе, сроках и порядке вне­сения ими вкладов; их ответственности за нарушение обязан­ностей по внесению вкладов. Учредительный договор товари­ществ на вере кроме перечисленных содержит еще сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиком.

Во вторую группу входят общества с ограниченной ответст­венностью и общества с дополнительной ответственностью, для создания которых необходимо подготовить два документа: уч­редительный договор, который подписывается всеми его учре­дителями, и утвержденный ими же устав.

В третью группу коммерческих организаций входят акцио­нерные общества, производственные кооперативы, государст­венные и муниципальные предприятия. У них основной учре­дительный документ — устав. Устав акционерного общества ут­верждается его учредителями и должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования общества; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилеги­рованных акций, размещаемых обществом; права акционе­ров — владельцев акций каждой категории (типа); размер ус­тавного капитала общества; структура и компетенция органов управления общества и порядок принятии ими решений; поря­док подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимает­ся органами управления общества квалифицированным боль­шинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и

представительствах общества; иные положения, предусмотрен­ные Федеральным законом «Об акционерных обществах». Уста­вом могут быть, например, установлены ограничения количест­ва акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голо­сов, предоставляемых одному акционеру.

Учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о создании общества, являющийся разно­видностью договора о совместной деятельности (см. ст. 1041 ГК РФ). Он определяет порядок осуществления ими совмест­ной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих раз­мещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, пра­ва и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним ак­ционером всех акций общества. Сведения об этом должны со­держаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубли­кованы в печати. Акционерное общество не может иметь в каче­стве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми акта­ми о приватизации этих предприятий.

Устав производственного кооператива, утверждаемый об­щим собранием его членов, должен содержать помимо сведе­ний, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере паевых взносов членов кооператива; составе и порядке внесения пае­вых взносов членами кооператива и их ответственности за на­рушение обязательства по внесению паевых взносов; характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятель­ности и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; порядке распределения прибыли и убытков кооператива; размере и условиях субсидиарной от­ветственности его членов по долгам кооператива; составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Число членов кооператива не должно быть менее пяти.

Устав унитарного предприятия утверждается уполномочен­ными на то государственным органом или органом местного самоуправления.

Приказом Минэкономразвития России от 25 августа 2005 г. № 205 утвержден Примерный устав федерального государствен­ного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйст- 1

венного ведения .

3. Единообразнее решается вопрос об учредительных доку­ментах некоммерческих организаций. У всех этих организаций учредительным документом является устав, но некоторые из них должны иметь и другие учредительные документы. В случа­ях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об органи­зациях данного вида. К ним, например, относятся средние спе­циальные учебные заведения^[46].

Среди некоммерческих организаций особняком стоят потре­бительские кооперативы. Это единственный вид некоммерче­ских организаций, на который не распространяется действие Федерального закона «О некоммерческих организациях». Устав потребительского кооператива должен содержать помимо све­дений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере пае­вых взносов членов кооператива; составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о со­ставе и компетенции органов управления кооперативом и по­рядке принятия ими решений, в том числе о взносах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицирован­ным большинством голосов; о порядке покрытия членами коо­ператива понесенных им убытков.

Учредительными документами других некоммерческих орга­низаций являются: устав, утвержденный учредителями (участ­никами), — для общественной или религиозной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства и авто­номной некоммерческой организации (учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерче­ских организаций вправе заключить учредительный договор); учредительный договор, заключенный их членами, и устав, ут­вержденный ими, — для ассоциации или союза; решение соб­ственника о создании учреждения и устав, утвержденный соб­ственником, — для учреждения.

Требования учредительных документов некоммерческой ор­ганизации обязательны для исполнения самой некоммерческой организацией, ее учредителями (участниками). В учредительных документах некоммерческой организации должны определяться наименование некоммерческой организации, содержащее указа­ние на характер ее деятельности и организационно-правовую форму; место нахождения некоммерческой организации, поря­док управления деятельностью; предмет и цели деятельности; сведения о филиалах и представительствах, права и обязанно­сти членов; условия и порядок приема в члены некоммерче­ской организации и выхода из нее (в случае, если некоммерче­ская организация имеет членство); источники формирования имущества некоммерческой организации, порядок внесения изменений в учредительные документы; порядок использова­ния имущества в случае ликвидации некоммерческой организа­ции и иные положения, предусмотренные федеральными зако­нами. Учредительные документы некоммерческой организации могут содержать и иные не противоречащие законодательству положения.

4. Таким образом, все коммерческие и некоммерческие ор­ганизации, кроме хозяйственных товариществ (а их создание — большая редкость), действуют на основе устава. Поэтому на примере устава и рассмотрим более предметно структуру и со­держание учредительных документов.

I. Первый вопрос, который надлежит решить и отразить в ус­таве, создавая предпринимательскую организацию, — ее органи- зационно-правоваяформа. Исходить при выборе целесообразно из перспектив предпринимательской деятельности. Нужно опреде­лить такую форму, которая бы одновременно отвечала задумкам и материально-финансовым возможностям лиц, создающих предпринимательскую организацию; не препятствовала развер­тыванию, расширению предпринимательства и не вынуждала по этой причине прибегать к изменению устава; была как хозяйст­вующий субъект привлекательной на рынке соответствующих товаров, работ и услуг. Например, сейчас широкое распростране­ние получили общества с ограниченной ответственностью.

Между тем при выборе между обществом с ограниченной от­ветственностью и обществом с дополнительной ответственно­стью лучше учреждать последнее, ибо потенциальные партнеры вновь образуемой предпринимательской организации постара­ются устанавливать деловые контакты, при прочих равных усло­виях, с обществом не с ограниченной, а с дополнительной ответ­ственностью как более надежно гарантирующим их интересы.

Хозяйственное товарищество предпочтительнее учреждать в форме товарищества на вере, ибо ему имманентны широкие возможности для привлечения «постороннего» капитала, кото­рых нет у полного товарищества.

Прогнозируя при создании акционерного общества увеличе­ние объемов экономической, предпринимательской деятельно­сти, целесообразнее сразу создавать открытое акционерное об­щество, число акционеров которого не ограничено. Число же акционеров закрытого общества не должно превышать 50. В случае, если их число превысит данный предел, закрытое ак­ционерное общество в течение одного года должно преобразо­ваться в открытое. Если этого сделано не будет, а число акцио­неров не уменьшится до установленного законом предела, об­щество подлежит ликвидации в судебном порядке.

II. Наименование предпринимательской организации. В особом внимании нуждаются коммерческие организации, которые должны иметь фирменные наименования. Обязательные со­ставляющие их наименований определяются законодательст­вом. Например, фирменное наименование товарищества на ве­ре должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «товари­щество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

При отработке формулировки наименования коммерческой организации полезными могут оказаться следующие три поло­жения. Во-первых, надо стараться в наименование включить момент рекламы, с тем чтобы оно было эстетичным, звучным, легко запоминающимся и в кратчайшем словосочетании пере­давало суть предпринимательской деятельности данной органи­зации. Во-вторых, наименование должно быть оригинальным, не повторять уже кем-то придуманное, освоенное и ставшее объектом интеллектуальной собственности. Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключи­тельное право на его использование. Лицо, неправомерно ис­пользующее уже зарегистрированное фирменное название, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причинен­ные убытки. В-третьих, Правительство РФ 7 декабря 1996 г. приняло постановление № 1463, которым установлено, что в названиях организаций (за исключением политических партий, профессиональных союзов, религиозных объединений, имею­щих статус общероссийских) названия «Россия», «Российская Федерация», слово «федеральный» и образованные на их осно­ве слова и словосочетания применяются в соответствии с акта­ми Президента РФ, Правительства РФ, а в иных случаях — с разрешения специальной Правительственной комиссии^[47].

Ежедневно в России регистрируется более 1500 юридиче­ских лиц, и придумать каждому из них оригинальное наимено­вание не просто. Действовали, например, ООО «МВД РФ», «ФСБ» и т. п., что способно создать извращенное представле­ние об этих органах. Внесено предложение принять особый фе­деральный закон о фирменных наименованиях.

III. Место нахождения предпринимательской организации. Формально здесь все просто: по общему правилу оно определя­ется местом государственной регистрации организации — юри­дического лица (п. 2 ст. 54 ГК РФ). Федеральный закон от 8 ав­густа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юри­дических лиц и индивидуальных предпринимателей»^[48] (далее также — Закон о государственной регистрации) уточнил эту норму, установив, что государственная регистрация проводится по месту нахождения постоянно действующего исполнительно­го органа юридического лица, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

В первые годы развития рыночных отношений никаких пре­пятствий со стороны государственных структур по поводу места нахождения предпринимательских организаций не чинилось. Часто своим адресом они называли квартиры, номера в гости­ницах и иные жилые помещения. Это находилось в явном про­тиворечии с жилищным законодательством, коренной принцип которого состоит в том, что жилые помещения предназначены для проживания граждан. Размещение собственником в при­надлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого поме­щения в нежилое.

Деловая активность предпринимателей непосредственно в жилом секторе, рядом с гражданами — нанимателями, аренда­торами и собственниками соседних квартир вызвала многочис­ленные жалобы и нарекания со стороны последних. Как след­ствие, вводились запреты на размещение предпринимательских контор в жилых помещениях. Установленный запрет породил другое крайне отрицательное явление. Иногда один и тот же

адрес оказывается у многих сотен и даже тысяч предпринима­тельских организаций (например, в Москве в одной из комнат дома по проспекту Вернадского на 1 апреля 1997 г. было заре­гистрировано 4658 организаций), что является ненормальным и требует адекватной реакции властей. Поэтому в качестве адреса надлежит указывать помещение, которое было бы нежилым и не обремененным адресами других предпринимательских орга­низаций.

В- ряде мест, в том числе и в Москве, допущены послабле­ния, в частности, субъектам малого предпринимательства. Они могут быть зарегистрированы по домашнему адресу граждани­на — одного из учредителей юридического лица или индивиду­ального предпринимателя. Само собой разумеется, подобное жилое помещение не может использоваться для производствен­ной деятельности, кроме определенных (чистых, «тихих») форм надомного труда.

IV. В уставе обязательно указываются филиалы и представи­тельства. Общее у них то, что они являются обособленными подразделениями предпринимательской организации, располо­женными вне места ее нахождения; наделяются имуществом создавшей их предпринимательской организацией и действуют на основании утвержденных ею положений; их руководители назначаются предпринимательской организацией и действуют на основании ее доверенности. В функции представительства входит представление интересов предпринимательской органи­зации и защита ее интересов. Филиал же осуществляет все функции предпринимательской организации или их часть, в том числе функции представительства.

V. Цели и задачи предпринимательской организации. В этом разделе устава фиксируется правоспособность организации, о чем подробно сказано при изложении первого вопроса данной темы.

VI. Имущество предпринимательской организации. Конкрет­ное содержание данного раздела полностью детерминируется организационно-правовой формой создаваемой предпринима­тельской структуры. Исчерпывающая имущественная характе­ристика каждой из организационно-правовых форм дается в гл. 4 ГК РФ и федеральных законах о соответствующих пред­принимательских организациях. При подготовке раздела следу­ет обратить внимание на три следующих обстоятельства:

1) учет специфики правомочий учредителей по участию в образовании имущества предпринимательской организации и последующих претензий на него. Учредители (участники) пред­принимательской организации могут:

иметь обязательственные права в отношении этой организа­ции. Таков статус хозяйственных товариществ и обществ, про­изводственных и потребительских кооперативов;

иметь право собственности или иное вещное право на иму­щество. К таким организациям относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые собственником учрежде­ния;

не иметь никаких имущественных прав — ни обязательст­венных, ни вещных. Таково правовое положение общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов);

2) четкое формулирование фиксируемых в уставе правовых форм имущества (уставный калит&т, складочный капитал и т. д.). Особого внимания заслуживает фиксация стоимости этого имущества. Так, к числу наиболее острых проблем, пре­пятствующих эффективному функционированию акционерных обществ, относится низкий размер их уставного капитала;

3) возведение непреодолимых барьеров использованию соз­даваемой предпринимательской организации для легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества, приобре­тенных незаконным путем. Статья 174 УК РФ ввела строгий запрет на совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и рас­поряжению указанными денежными средствами или иным имуществом. За нарушение запрета предусмотрена уголовная ответственность в виде лишения свободы на срок до семи лет и штрафа в размере до 80 тыс. руб.

VII. Управление предпринимательской организацией. Важность этого раздела определяется тем, что от управления в решающей степени зависят конечные результаты деятельности хозяйст­вующего субъекта. Структуру управления учредители определя­ют и фиксируют в уставе самостоятельно. Именно через свои органы управления предпринимательская организация лриоб-

ретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Порядок назначения или избрания органов управления устанавливается законом и учредительными доку­ментами. Само управление надо строить на демократических началах, предусматривать возможно более широкое участие уч­редителей (участников) и других заинтересованных лиц в делах предпринимательской организации. «Демократический мини­мум» в управлении предпринимательскими организациями от­дельных организационно-правовых форм установлен в ГК РФ, других федеральных законах. Его и необходимо «привязать», уточнить применительно к конкретным условиям создаваемой организации. При этом целесообразно обратить внимание на следующие положения:

а) главенствующая роль здесь принадлежит высшему органу управления юридического лица — общему собранию его учре­дителей (участников). Законодательством установлены важные правовые гарантии прав последних на участие в управлении. В каждом федеральном законе, посвященном конкретной орга­низационно-правовой форме юридических лиц, содержатся специальные главы или статьи об общих собраниях. В них включены императивные нормы с перечислением вопросов — десятка и более, отнесенных к компетенции общего собрания. Их и надлежит перенести в устав соответствующего юридиче­ского лица.

Однако при этом следует иметь в виду, что в различных фе­деральных законах возможная исключительная компетенция общего собрания очерчивается по-разному. В одних случаях приводится лишь минимальный перечень вопросов, решения по которым правомочно принимать общее собрание. Уставом же к исключительной компетенции общего собрания могут быть добавлены и иные вопросы деятельности юридического лица. Таковы, например, ст. 15 Федерального закона от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах» и ст. 20 Федераль­ного закона от 8 декабря 1995 г. «О сельскохозяйственной коо­перации».

В других случаях полномочия общего собрания уставами Ю'ридических лиц не могут быть расширены — перечень вопро­сов его исключительной компетенции исчерпывающе дан в са­мом федеральном законе. Так, ст. 33 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственно­стью» установила: компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с этим Федеральным законом.

При разработке уставов необходимо учитывать и то, что по мере развития предпринимательской деятельности тех или иных организационно-правовых форм юридических лиц пози­ция законодателя об исключительной компетенции общего со­брания может меняться. Например, Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ¹ значительно изменена прежняя ре­дакция ст. 48 «Компетенция общего собрания акционеров» Фе­дерального закона от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных об­ществах». Теперь запрещено занижать в уставе кворум, необхо­димый для принятия решения общим собранием, четко оговорены порядок и сроки проведения собрания, информиро­вания о нем акционеров, предоставления им необходимых ма­териалов.

Кстати, в Федеральном законе «Об акционерных обществах» закреплены правила, более точно разграничивающие компетен­цию органов управления общества: вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут решаться исполнительным органом общества; общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесен­ным к его компетенции;

б) должен быть решен вопрос о составе, статусе и компетен­ции лиц, наделяемых управленческими функциями, т. е. тех, кто в создаваемой организации будет выполнять организацион­но-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности. Филигранная отточенность формулировок важна здесь потому, что согласно ст. 201 УК РФ за использование та­кими лицами своих полномочий вопреки законным интересам коммерческой или иной организации и в целях извлечения вы­год и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение су­щественного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, установлена уголовная ответственность. Уго­ловную ответственность они несут и за коммерческий подкуп, суть которого — в незаконном получении ими денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно в незаконном пользовании ус­лугами имущественного характера за совершение действий

СЗ РФ. 2001. № 33. Ч. I. Ст. 3423.

(бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым эти­ми лицами служебным положением. За такие деяния преду­смотрено наказание в виде лишения свободы на срок до пяти лет.

Лица, которые в силу закона или учредительных документов выступают от имени предпринимательской организации в ры­ночных или иных отношениях, являются субъектами граждан­ско-правовой ответственности. Они должны действовать в ин­тересах представляемой организации добросовестно и разумно. В случае причинения таким лицом убытков предприниматель­ской организации оно обязано по требованию ее учредителей (участников) возместить их. И надо, чтобы в уставе совершенно недвусмысленно было зафиксировано, какие лица выполняют организационно-распорядительные и административно-хозяй­ственные обязанности в предпринимательской организации и выступают от ее имени.

В особой тщательности нуждается проработка статуса руко­водителя, от которого в первую очередь зависят успехи или провалы в предпринимательстве. На современном этапе эконо­мических реформ особенно актуально через посредство уставов обеспечить повышение ответственности руководителей за при­нимаемые управленческие решения, сохранность и эффектив­ное использование имущества предпринимательской организа­ции, финансово-хозяйственные результаты ее деятельности. Ошибку допускают те учредители, которые никак не ограничи­вают полномочия руководителя, тем самым позволяя ему вы­ступать от имени создаваемой организации по всем вопросам предпринимательской деятельности. В результате они подчас оказываются «у разбитого корыта». Заслуживает заимствования опыт, когда устав предпринимательской организации на едино­личное усмотрение руководителя передает совершение лишь незначительных сделок, например заключение договоров куп­ли-продажи, получение кредитов в банке на сумму до 10% уставного капитала (фонда, складочного капитала). Более круп­ные предпринимательские операции в зависимости от их сум­мы совершаются по решению коллективных органов управле­ния предпринимательской организации — правления, совета директоров, общего собрания и т. п.;

в) ТК РФ подтвердил общее правило, что работник может быть уволен по инициативе работодателя лишь по основаниям, предусмотренным Кодексом или другими федеральными зако­нами с непременным обоснованием конкретных мотивов увольнения. С руководителем же организации, в том числе предпринимательской, кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут в связи с при­нятием уполномоченным органом юридического липа, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении тру­дового договора. Ранее во втором абзаце п. 4 ст. 69 Федераль­ного закона «Об акционерных обществах» было закреплено право общего собрания акционерного общества (совета дирек­торов или наблюдательного совета), в случае если образование исполнительных органов отнесено уставом общества к его ком­петенции, в любое время принять решение о досрочном пре­кращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллеги­ального исполнительного органа общества (правления, дирек­ции) и об образовании новых исполнительных органов.

Применение обеих приведенных норм вызвало многочис­ленные жалобы со ссылкой на их неконституционность (нару­шение прав работников и т. п.). Конституционный Суд РФ по­становлением от 15 марта 2005 г. № 3-П признал обе нормы со­ответствующими Конституции РФ¹. Надо лишь, чтобы при их применении были соблюдены два условия: во-первых, растор­жение трудового договора не является мерой юридической от­ветственности; во-вторых, увольняемому выплачивается спра­ведливая компенсация, размер которой определяется трудовым договором, т. е. по соглашению сторон, а в случае спора — ре­шением суда. Во избежание недоразумений в устав надлежит вносить норму, устанавливающую лицо, правомочное прини­мать немотивированное решение о расторжении трудового до­говора с руководителем, и размер выплачиваемой ему при этом компенсации;

г) в устав надлежит также включить нормы (правила) о по­рядке принятия решений коллективными органами, например выделить решения, для принятия которых требуется единоглас­ное волеизъявление, квалифицированное или простое боль­шинство голосов. Эти нормы также в большей или меньшей мере находят отражение в соответствующих федеральных зако­нах. Так, Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ

Российская газета. 2005. 23 марта.

«Об инвестиционных фондах»^[49] установлено, что решение об­щего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда может быть принято путем проведения заочного голосо­вания по любым вопросам, относящимся к компетенции обще­го собрания акционеров фонда.

Однако не всегда такие нормы бывают достаточно ясными и полными, что подчас влечет неадекватное их толкование. Ска­жем, в последние годы по России прошла волна судебных про­цессов, когда отдельные граждане (как правило, подставные лица), обладая даже одной-единственной акцией из многих де­сятков тысяч, добивались под предлогом нарушения их прав запрета на проведение общих собраний акционеров, в результа­те чего дезорганизовывалась предпринимательская деятель­ность акционерных обществ и наносились им громадные убыт­ки. В этой связи Пленум Верховного Суда РФ 10 октября 2001 г. принял постановление № 12 «О вопросе, возникшем при применении Федерального закона «Об акционерных обще- ствах»^[50], в котором разъяснил: при рассмотрении дел об обжало­вании решений органов управления акционерного общества су­дья или суд не вправе запрещать проведение общего собрания акционеров, поскольку это противоречит ст. 31 Конститу­ции РФ, гарантирующей гражданам Российской Федерации право собираться мирно, без оружия, проводить собрания и де­монстрации, шествия и пикетирования, а также нарушает пра­во акционеров, не обжалующих решения органов управления акционерного общества, на участие в общем собрании акцио­неров, предоставленное им Федеральным законом «Об акцио­нерных обществах» (ст. 31, 32);

д) следует решить вопрос об участии в управлении предпри­нимательской организацией работников, т. е. граждан, которые работают в ней на основании трудовых договоров. ТК РФ уча­стие работников, их представителей в управлении организаци­ей отнес к основным принципам правового регулирования тру­довых отношений, расценил в качестве одной из форм соци­ального партнерства (см. гл. 1—8 и др.). В уставе общие нормы ТК РФ необходимо с учетом особенностей создаваемой пред­принимательской организации наполнить конкретным содер­жанием, обеспечивающим реальное участие работников в управлении ею, защиту их прав.

На ужесточение ответственности предпринимателей за нару­шение законов о труде и об охране труда прямо направлен ряд статей КоАП РФ. За чинение препятствий заключению и ис­полнению соглашений, коллективного договора и т. п. админи­стративные правонарушения предусмотрены наложение судьей на должностное лигдо — работодателя или лицо, его представ­ляющее, административного штрафа в зависимости от конкрет­ного состава правонарушения в размере до 50 минимальных размеров оплаты труда и дисквалификация на срок до трех лет (ст. 5.27-5.35 КоАП РФ);

е) в уставе надлежит отобразить два аспекта контроля за дея­тельностью предпринимательской организации. Первый — внутренний контроль. Его проведение возлагается на ревизион­ную комиссию или иное лицо. Правительство РФ постановле­нием от 8 января 2003 г. № б^[51] установило, что правила внутрен­него контроля в организациях, осуществляющих операции с де­нежными средствами или иным имуществом, утверждаются руководителями организаций в течение одного месяца: для соз­даваемых организаций — со дня их государственной регистра­ции в установленном порядке; для иных организаций — со дня вступления в силу указанного постановления.

Второй аспект — внешний контроль. В уставе полезно оп­ределить механизм осуществления периодических аудиторских проверок. При разработке этого раздела следует ознакомиться с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности»^[52], регулирующим проведение неза­висимой проверки бухгалтерского учета и финансовой (бухгал­терской) отчетности организаций и индивидуальных предпри­нимателей. Ежегодная обязательная аудиторская проверка осу­ществляется в случаях, если:

1) организация имеет организационно-правовую форму от­крытого акционерного общества;

2) организация является кредитной организацией, бюро кре­дитных историй, страховой организацией или обществом вза­имного страхования, товарной или фондовой биржей, инвести­ционным фондом, государственным внебюджетным фондом, источником образования средств которого являются преду­смотренные законодательством Российской Федерации обяза­тельные отчисления, производимые физическими и юридиче­скими лицами, фондом, источниками образования средств ко­торого являются добровольные отчисления физических и юридических лиц;

3) объем выручки организации или индивидуального пред­принимателя от реализации продукции (выполнения работ, ока­зания услуг) за один год превышает в 500 тыс. раз установленный законодательством Российской Федерации минимальный раз­мер оплаты труда или сумма активов баланса превышает на ко­нец отчетного года в 200 тыс. раз установленный законодательст­вом Российской Федерации минимальный размер оплаты труда;

4) организация является государственным унитарным пред­приятием, муниципальным унитарным предприятием, осно­ванным на праве хозяйственного ведения, если финансовые показатели его деятельности соответствуют указанным в п. 3. Для муниципальных унитарных предприятий законом субъекта Российской Федерации финансовые показатели могут быть по­нижены;

5) обязательный аудит в отношении этих организаций или индивидуальных предпринимателей предусмотрен федераль­ным законом.

Выбор конкретного аудитора и оплату оказываемых им услуг осуществляет на коммерческой основе сам хозяйствующий субъект в рамках гражданско-правового договора. Однако сле­дует иметь в виду постановление Конституционного Суда РФ от 1 апреля 2003 г. № 4-П по делу о проверке конституционности положения п. 2 ст. 7 Федерального закона «Об аудиторской дея­тельности». Конституционный Суд постановил; признать поло­жение, согласно которому обязательный аудит проводится ауди­торскими организациями (а не индивидуальными аудиторами), не противоречащим Конституции Российской Федерации^[53].

VIII. Условия образования и использования фондов. Фонды подразделяются на две группы. Первая объединяет фонды, на­личие которых является обязательным для предприниматель­ских организаций определенных организационно-правовых форм. Например, федеральные законы от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации», от 7 августа 2001 г. № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан», к таковым отнесли резервный фонд. Обязанность формирования этого фонда непременно подлежит включению в уставы соответствующих кооперативов. Вторая группа — ини­циативные фонды. Образовывать их или нет, решают те, кто создает предпринимательскую организацию. Практика дейст­вующих предпринимательских структур свидетельствует о том, что создателям стоит обсудить вопрос о целесообразности обра­зования таких фондов, как амортизационный, расширенного воспроизводства (инвестиций), страховой, материального по­ощрения, научно-технического прогресса (инноваций), по­жертвований.

Все названные фонды, кроме двух последних, традиционны и не нуждаются в комментариях. На важность интеграции нау­ки и производства обратил внимание Президент РФ в Посла­нии 2002 г.: «Наша экономика пока недостаточно восприимчи­ва... к достижениям научно-технического прогресса. Значитель­ная часть предприятий практически не вкладывает средств ни в создание новых технологий, ни в модернизацию старых». Вы­деление финансирования инноваций в структуре фондов по­служит реализации этой политической установки. Принято ре­шение Правительства РФ о создании федерального фонда под­держки высоких технологий — ОАО «Российская венчурная компания» для финансирования научных исследований, техни­ческих и технологических инноваций, что будет способствовать развитию наукоемких производств. В устав компании государ­ство вносит 15 млрд руб.

Фонд пожертвований — дело новое, его иногда называют нерусским вычурным словом «спонсорский», чего надо избе­гать. Пожертвования ныне официально узаконены как разно­видность договора дарения. При образовании этого фонда надо исходить из того, что предпринимательские организации могут делать пожертвования всем субъектам гражданского права: го­сударству, гражданам, лечебным, воспитательным учреждени­ям, учреждениям социальной защиты и аналогичным учрежде­ниям, благотворительным, научным и учебным учреждениям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, обществен-

ным и религиозным организациям. На принятие пожертвова­ния не требуется чьего-либо разрешения или согласия. По­жертвование имущества гражданину должно быть, а юриди­ческим лицам — может быть обусловлено жертвователем использованием этого имущества по определенному назначе­нию. Юридическое лицо, принимающее пожертвование, для использования которого установлено определенное назначение, должло вести обособленный учет всех операций по использова­нию пожертвованного имущества. Если использование пожерт­вованного имущества в соответствии с указанным жертвова­телем назначением становится вследствие изменившихся об­стоятельств невозможным, оно может быть использовано по другому назначению лишь с согласия жертвователя, а в случае ликвидации юридического лица — жертвователя — по решению суда. Использование пожертвованного имущества не в соответ­ствии с указанным жертвователем назначением дает право по­следнему требовать отмены пожертвования.

Федеральные государственные унитарные предприятия обя­заны создавать резервный фонд, используемый исключительно на покрытие убытков предприятия, и имеют право из чистой прибыли наряду с другими образовывать фонды: социальный, жилищный, материального поощрения, используемые соответ­ственно на решение вопросов укрепления здоровья работников предприятия, на приобретение и строительство жилья для ра­ботников, нуждающихся в улучшении жилищных условий, на материальное поощрение работников.

IX. Условия и порядок распределения прибыли и убытков. Не­редко в уставах встречаются записи, что это распределение осу­ществляется в соответствии с действующим законодательством. Столь неопределенных правил вносить в устав не надо, а следует установить четкие критерии того и другого. В частности, при распределении прибыли целесообразно руководствоваться од­новременно двумя показателями: доля, пай или иной объем иму­щества, приходящийся на учредителя (участника) предпринима­тельской организации в общей массе ее имущества; коэффици­ент трудового участия в предпринимательской организации тех организационно-правовых форм, которые предполагают личное трудовое участие в предпринимательской деятельности их учре­дителей (участников).

X. Реорганизация и ликвидация предпринимательской органи­зации. О них подробно речь пойдет ниже, и внимательный чи­татель сам сделает вывод о том, как важно обстоятельно преду­смотреть в уставе обе процедуры прекращения деятельности предпринимательской организации и насколько неверны по­верхностные формулировки в уставах, как и в предыдущем слу­чае, ограничивающиеся отсылкой к действующему законода­тельству.

5. С 1 января 2004 г. действуют новые процедуры государст­венной регистрации индивидуальных предпринимателей, вве­денные Федеральным законом от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц»^[54]. Им же изменено само название последнего, которое сейчас звучит так: «О государственной регистрации юридических лиц и индивиду­альных предпринимателей». Новизна состоит в следующем.

1. Регистрацию физических лиц в качестве индивидуального предпринимателя производит по месту их жительства тот же регистрирующий орган, что и юридических лиц (см. ниже п. 6).

2. Увеличено число документов, представляемых физиче­ским лицом в регистрирующий орган (ст. 22'). При этом вер­ность копии документа, представляемой при указанной госу­дарственной регистрации, должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, за исключением случая, если заявитель представляет ее в регистрирующий орган непосредственно и предъявляет одновременно для подтверждения верности такой копии соответствующий документ в подлиннике.

3. Регистрация проводится в те же сроки, что и юридиче­ских лиц (см. ниже подп. 3 п. 6).

4. Не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если не ут­ратила силу его государственная регистрация в таком качестве, либо не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осу­ществляемой им предпринимательской деятельностью, или ре­шения о прекращении в принудительном порядке его деятель­ности в качестве индивидуального предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью.

5. Регистрирующий орган ведет Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, требования к со­держанию которого (всего 12 позиций) установлены в п. 2 ст. 5.

6. Государственная регистрация утрачивает силу после внесе­ния в единый государственный реестр индивидуальных пред­принимателей записи о прекращении деятельности физическо­го лица в качестве индивидуального предпринимателя. Основа­ния внесения соответствующей записи и перечень необходимых для этого документов указаны в ст. 22³.

7. Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требова­нием о прекращении деятельности физического лица в качест­ве индивидуального предпринимателя в принудительном по­рядке в случае неоднократных либо грубых нарушений им за­конов или иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в связи с государственной регистра­цией индивидуальных предпринимателей.

6. Порядок регистрации предпринимателей — юридических лиц длительное время надлежащим образом не был урегулиро­ван. До недавнего времени их государственной регистрацией занимались более 4,5 тыс. местных администраций. Наконец после затянувшейся почти на семь лет подготовки Федераль­ный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» был подписан Президен­том РФ и с 1 июля 2002 г. вступил в действие. По сути, его не­отделимой составной частью стал Федеральный закон от 21 марта 2002 г. № 31-ФЗ «О приведении законодательных ак­тов в соответствие с Федеральным законом «О государствен­ной регистрации юридических лиц»¹. Согласно ему утратили силу ранее действовавшие нормативные акты, которые опреде­ляли регистрацию юридических лиц, в том числе ст. 34 и 35 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской дея­тельности», многие десятки федеральных законов изменены, дополнены, даны в новой редакции. Правительство РФ 3 ок­тября 2002 г. приняло постановление № 731 «Об изменении и признании утратившими силу некоторых постановлений Сове­та Министров РСФСР, Правительства РСФСР и Правительст­ва Российской Федерации, касающихся государственной реги-

СЗ РФ. 2002. № 12. Ст. 1093.

страции юридических лиц»^[55]. Изменения внесены в более чем 100 актов.

При изучении Закона о государственной регистрации особое внимание надо обратить на следующие моменты:

1) Закон регулирует пять групп отношений, возникающих в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации, ликвидации, при внесении измене­ний в их учредительные документы и при ведении Единого го­сударственного реестра юридических лиц. Нормативно-право­вую основу государственной регистрации помимо самого Зако­на составляют ГК РФ и издаваемые в соответствии с ними иные нормативные правовые акты Российской Федерации. Ор­ганы государственной власти субъектов Российской Федерации издавать подобные акты не вправе.

Ранее государственную регистрацию осуществляли Минюст России, а затем — Министерство РФ по налогам и сборам, ко­торое Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 преобра­зовано в Федеральную налоговую службу с передачей послед­ней в ведение Минфина России и сохранением за ней функции государственной регистрации (далее — регистрирующий орган). Минфин России в соответствии с Положением о нем осущест­вляет координацию и контроль деятельности Федеральной на­логовой службы^[56]. Постановлением Правительства РФ от 19 ию­ня 2002 г. № 438 утверждены Правила ведения Единого госу­дарственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений^[57];

2) по сравнению с прежними изменены перечень докумен­тов, представляемых в регистрирующий орган, и требования к ним. Они различны применительно к каждой из пяти групп от­ношений, названных в подп. 1. Так, при государственной реги­страции создаваемого юридического лица в регистрирующий ор­ган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной ре­гистрации по форме, утвержденной Правительством РФ;

б) решение о создании юридического лица в виде протоко­ла, договора или иного документа в соответствии с законода­тельством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлин­ники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соот­ветствующей страны происхождения или иное равное по юри­дической силе доказательство юридического статуса иностран­ного юридического лица — учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

О документах, представляемых при регистрации реорганиза­ции и ликвидации юридических лиц, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении единого государственного реестра юридических лиц, см. соответственно гл. V, VII, VI, II Закона о государственной регистрации.

Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме установленных названным Законом. Нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами. Однако, как пока­зывает практика, зачастую регистрирующие органы требуют разного рода документы, не предусмотренные законодательст­вом, — гарантийные письма, подтверждающие место нахожде­ния юридического лица, и т. п., что неправомерно.

Законодатель ввел особые юридические гарантии в целях обеспечения достоверности информации, содержащейся в уч­редительных и иных документах, представляемых в орган, осу­ществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Представление в этот орган документов, содержащих заведомо ложные сведения, ес­ли такое действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 50 минимальных размеров оплаты труда или дис­квалификацию на срок до трех лет (ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ). Равным образом непредставление, или несвоевременное пред­ставление, или представление недостоверных сведений о юри­дическом лице или об индивидуальном предпринимателе в ор­ган, осуществляющий государственную регистрацию юридиче­ских лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом, влечет предупре­ждение или наложение административного штрафа на должно­стных лиц в размере 50 минимальных размеров оплаты труда (ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ). Дела эти рассматривают органы, осу­ществляющие государственную регистрацию юридических лиц;

3) при разработке Закона о государственной регистрации имелось в виду реализовать получившую название принципа «одного окна» идею одноразового обращения с заявлением о государственной регистрации, покончить с хождением заявите­лей по различным инстанциям. Например, государственная ре­гистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации по­стоянно действующего исполнительного органа, а в случае от­сутствия такого исполнительного органа — по месту нахожде­ния иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Датой представле­ния документов является день их получения регистрирующим органом.

Срок регистрации во всех случаях — не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в Единый го­сударственный реестр юридических лиц (далее — государствен­ный реестр), имеющий статус федерального информационного ресурса. Документ, подтверждающий этот факт, выдается (на­правляется) заявителю не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации. И подчеркнем: сам же регистри­рующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистра­ции в государственные органы, определенные Правительст­вом РФ (налоговые и иные). Несвоевременное или неточное вне­сение записей о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц или об индивидуальном предпринима­теле в Единый государственный реестр индивидуальных пред-

принимателей влечет наложение административного штрафа на должностных лиц органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринима­телей, в размере от 10 до 20 минимальных размеров оплаты труда (ч. 1ст. 14.25 КоАП РФ).

В отношении отдельных юридических лиц (коммерческих и некоммерческих организаций) введен специальный порядок, когда в регистрации участвуют два государственных органа: один принимает решение о государственной регистрации, а второй — уполномоченный регистрирующий орган на основа­нии этого решения производит соответствующую запись в госу­дарственный реестр, т. е. совершает непосредственно сам акт регистрации. До принятия решения о государственной регист­рации компетентный орган обязан тщательно проверить закон­ность и обоснованность заявления о государственной регистра­ции. Этот порядок основан на ст. 10 Закона о государственной регистрации (об этом см. ниже);

4) отказ в государственной регистрации допускается в двух случаях: при непредставлении необходимых для регистрации документов; представлении документов в ненадлежащий реги­стрирующий орган. За неправомерный отказ или уклонение от регистрации индивидуального предпринимателя либо коммер­ческой организации наступает уголовная ответственность по ст. 169 УК РФ.

Регистрирующий орган, в свою очередь, вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти наруше­ния носят неустранимый характер, а также в случае неодно­кратных либо грубых нарушений законов или иных норматив­ных правовых актов о государственной регистрации юридиче­ских лиц;

5) новым является узаконение содержания государственного реестра. В нем, в частности, указываются следующие сведения о юридическом лице: организационно-правовая форма; способ образования юридического лица (создание или реорганизация); сведения об учредителях юридического лица; копии учреди­тельных документов юридического лица; сведения о правопре­емстве — для юридических лиц, созданных в результате реорга­низации иных юридических лиц; размер указанного в учреди­тельных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого); фамилия, имя, отчество и должность ли­ца, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в со­ответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его нали­чии; сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом (эти сведения представляются лицензирующими органами не позднее пяти рабочих дней с момента принятия соответствую­щего решения).

Естественно, что сведения, содержащиеся в государствен­ном реестре, могут меняться. Обо всех изменениях, за исклю­чением сведений о лицензиях, юридическое лицо в течение трех дней с момента изменений обязано сообщить в регистри­рующий орган по месту своего нахождения. Если они касаются учредительных документов, то регистрация изменений осуще­ствляется примерно в том же порядке, что и первичная госу­дарственная регистрация юридических лиц (см. гл. VI Закона о государственной регистрации).

Примечательно правило п. 2 ст. 5 названного Закона, глася­щее, что при изменении имеющихся в государственном реестре сведений ранее внесенные сведения сохраняются. Подобное правило целесообразно ввести при внесении изменений в зако­ны и иные акты, с тем чтобы была видна динамика соответст­вующих нормативных положений.

Каждому предпринимателю полезно знать, что сведения, со­держащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, отказ в их предоставлении не допускается. Из этого правила установлены два исключения: не могут предостав­ляться, кроме как по запросам органов государственной власти в соответствии с их компетенцией, паспортные данные физиче­ских лиц и их идентификационные номера налогоплательщи­ков. Незаконный отказ в предоставлении или несвоевременное предоставление содержащихся в Едином государственном рее­стре юридических лиц или Едином государственном реестре ин­дивидуальных предпринимателей сведений и (или) документов либо иных предусмотренных законодательством о государствен­ной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпри­нимателей документов лицам, заинтересованным в получении таких сведений и (или) документов, влечет наложение админи-

стративного штрафа на должностных лиц органов, осуществ­ляющих государственную регистрацию юридических лиц и ин­дивидуальных предпринимателей, в размере от 10 до 20 мини­мальных размеров оплаты труда (ч. 2 ст. 14.25 КоАП РФ).

7. Закон о государственной регистрации регулирует общий порядок государственной регистрации юридических лиц и ин­дивидуальных предпринимателей. Особенности государствен­ной регистрации предпринимательских организаций устанавли­ваются федеральными законами об этих организациях. При го­сударственной регистрации последних применяются в первую очередь содержащиеся в таких федеральных законах именно особые нормы, и лишь при их отсутствии, нехватке использу­ются для решения возникающих вопросов правила названного Закона.

Федеральный закон от 10 января 2006 г. № 18-ФЗ «О внесе­нии изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»^[58] дополнил федеральные законы «Об обществен­ных объединениях» и «О некоммерческих организациях» новы­ми правилами, касающимися процедуры государственной реги­страции субъектов права, подпадающих под действие назван­ных законов.

А. Следует обратить внимание на связь с государственной регистрацией деятельности общественных объединений — доб­ровольных, самоуправляемых, некоммерческих формирований, созданных по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. Согласно ст. 117 ГК РФ они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых созданы, и соответ­ствующую этим целям. ГК РФ установил, что особенности пра­вового положения общественных объединений как участников предпринимательских отношений определяются законом. Фе­деральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях»^[59] допускает создание общественных объедине­ний в одной из следующих организационно-правовых форм: общественная организация; общественное движение; общест­венный фонд; общественное учреждение; орган общественной самодеятельности; политическая партия. В ст. 19 названного Закона сформулированы требования, предъявляемые к учреди­телям, членам и участникам общественных объединений, и приводится исчерпывающий перечень лиц, которые не могут выступать в данном качестве, например иностранные граждане или лица без гражданства, в отношении которых в установ­ленном порядке принято решение о нежелательности их пре­бывания (проживания) в России, лица, в отношении которых вступившим в законную силу решением суда установлено, что в их действиях содержатся признаки экстремистской дея­тельности.

Рассмотрим коротко каждую из организационно-правовых форм общественных объединений:

а) общественной организацией является основанное на член­стве общественное объединение, созданное на основе совмест­ной деятельности для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся граждан. Членами обществен­ной организации в соответствии с ее уставом могут быть физи­ческие лица и юридические лица — общественные объедине­ния, если иное не установлено законами об отдельных видах общественных объединений. Высший руководящий орган об­щественной организации — съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом об­щественной организации является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собра­нию. В случае государственной регистрации общественной ор­ганизации ее постоянно действующий руководящий орган осу­ществляет права юридического лица от имени общественной организации и исполняет ее обязанности в соответствии с уста­вом. О некоторых видах общественных организаций изданы от­дельные законы^[60];

б) общественным движением является состоящее из участни­ков и не имеющее членства массовое общественное объедине­ние, преследующее социальные, политические и иные общест­венно полезные цели, поддерживаемые участниками общест­венного движения. Высший руководящий орган общественного

движения — съезд (конференция) или общее собрание. Посто­янно действующим руководящим органом общественного дви­жения является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию. В случае государ­ственной регистрации общественного движения его постоянно действующий руководящий орган осуществляет права юриди­ческого лица от имени общественного движения и исполняет его обязанности в соответствии с уставом;

в) общественным фондом является не имеющее членства об­щественное объединение, цель которого заключается в форми­ровании имущества на основе добровольных взносов, иных не запрещенных законом поступлений и использовании данного имущества на общественно полезные цели. Учредители и управляющие имуществом общественного фонда не вправе ис­пользовать указанное имущество в собственных интересах. Ру­ководящий орган общественного фонда формируется его учре­дителями и (или) участниками либо решением учредителей, принятым в виде рекомендаций или персональных назначений, либо путем избрания участниками на съезде (конференции) или общем собрании. В случае государственной регистрации общественного фонда данный фонд осуществляет свою дея­тельность в порядке, предусмотренном ГК РФ (см., в частно­сти, ст. 118 и 119).

Создание, деятельность, реорганизация и (или) ликвидация иных видов фондов (частных, корпоративных, государствен­ных, общественно-государственных и др.) могут регулироваться соответствующим законом о фондах;

г) общественным учреждением является не имеющее членства общественное объединение, ставящее своей целью оказание конкретного вида услуг, отвечающих интересам участников и соответствующих уставным целям указанного объединения. Управление общественным учреждением и его имуществом осуществляется лицами, назначенными учредителем (учредите­лями). В соответствии с учредительными документами в обще­ственном учреждении может создаваться коллегиальный орган, избираемый участниками, не являющимися учредителями дан­ного учреждения и потребителями его услуг. Указанный орган может определять содержание деятельности общественного уч­реждения, иметь право совещательного голоса при учредителе (учредителях), но не вправе распоряжаться имуществом обще­ственного учреждения, если иное не установлено учредителем (учредителями). В случае государственной регистрации общест­венного учреждения данное учреждение осуществляет свою деятельность в порядке, установленном ГК РФ (см., в частно­сти, ст. 120);

д) органом общественной самодеятельности является не имеющее членства общественное объединение, цель которо­го — совместное решение различных социальных проблем, воз­никающих у граждан по месту жительства, работы или учебы, направленное на удовлетворение потребностей неограниченно­го круга лиц, чьи интересы связаны с достижением уставных целей и реализацией программ данного органа по месту его создания. Орган общественной самодеятельности формируется по инициативе граждан, заинтересованных в решении указан­ных проблем, и строит свою работу на основе самоуправления в соответствии с уставом, принятым на собрании учредителей. Орган общественной самодеятельности не имеет над собой вы­шестоящих органов или организаций. В случае государственной регистрации органа общественной самодеятельности данный орган приобретает права и принимает на себя обязанности юридического лица в соответствии с уставом.

Все общественные объединения, за исключением политиче­ских партий, могут функционировать без государственной ре­гистрации. Но государственная регистрация качественно меня­ет их статус — только в результате такой регистрации неполи­тические общественные объединения приобретают права юридического лица, становятся субъектами гражданского права и могут, в частности, осуществлять предпринимательскую дея­тельность.

Государственная регистрация общественных объединений осуществляется в соответствии с Законом о государственной регистрации с учетом установленного Федеральным законом «Об общественных объединениях» порядка их государственной регистрации. Порядок закреплен сейчас в обновленных ст. 19, 21 и 23, и он структурно и содержательно схож с порядком го­сударственной регистрации некоммерческих организаций, о котором будет сказано ниже.

Б. Некоммерческие организации, подобно общественным объединениям, подлежат государственной регистрации в соот­ветствии с Законом о государственной регистрации с учетом порядка их государственной регистрации, установленного Фе­деральным законом «О некоммерческих организациях» (в ред.

Федерального закона от 10 января 2006 г. № 18-ФЗ). Установ­ленный порядок распространяется не только на отечественные некоммерческие организации, но и на структурные подразде­ления иностранных некоммерческих неправительственных ор­ганизаций, а также на структурные подразделения международ­ных организаций (объединений) (далее — иностранные неком­мерческие неправительственные организации).

Изменения, внесенные в Федеральный закон «О некоммерче­ских организациях» Федеральным законом от 10 января 2006 г. № 18-ФЗ, вызвали широкий международный резонанс и актив­ный протест некоторых лиц, именующих себя правозащитника­ми, внутри страны. В качестве предлога ссылались на наруше­ния принципов демократии. Недовольство было связано глав­ным образом с узаконением конкретных мер государственного контроля за соблюдением некоммерческими организациями и иностранными некоммерческими неправительственными орга­низациями российского законодательства и мер их юридиче­ской ответственности за нарушение последнего. Читателям учебника целесообразно самостоятельно ознакомиться с на­званной редакцией Федерального закона «О некоммерческих организациях», с тем чтобы самим убедиться в надуманности развязанной вокруг нее шумихи.

Что касается специального порядка государственной регист­рации некоммерческих организаций, то первое и самое яркое отличие его от общего порядка состоит в том, что в ней участву­ют два федеральных органа исполнительной власти: решение од­ного государственного органа о регистрации отделено от непо­средственно самой регистрации, проводимой другим государст­венным органом. Такой же порядок введен для государственной регистрации и некоторых хозяйствующих субъектов, например банков, других кредитных организаций и торгово-промышлен­ных палат, а также всех общественных объединений.

Полномочия между обоими органами делятся следующим образом. Решение о государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации) некоммерческой организации принимает федеральный орган исполнительной власти, упол­номоченный в сфере регистрации некоммерческих организа­ций, или его территориальный орган. Его называют уполномо­ченный орган. В настоящее время им является Минюст России. В ст. 13¹ Федерального закона «О некоммерческих организаци­ях» приведен исчерпывающий перечень документов, которые необходимо представить в уполномоченный орган для государ­ственной регистрации некоммерческой организации. Указаны особенности документов, представляемых для государственной регистрации иностранной некоммерческой неправительствен­ной организации.

Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации неком­мерческих организаций, а также иных предусмотренных феде­ральными законами сведений осуществляет регистрирующий орган на основании решения уполномоченного органа о соот­ветствующей государственной регистрации. Таким органом в настоящее время является ФНС России.

Уполномоченный орган после принятия решения о госу­дарственной регистрации некоммерческой организации на­правляет в регистрирующий орган сведения и документы, не­обходимые для осуществления последним функций по веде­нию Единого государственного реестра юридических лин. На их основании регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения необходимых сведений и доку­ментов вносит в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и не позднее рабочего дня, сле­дующего за днем внесения такой записи, сообщает об этом в орган, принявший решение о государственной регистрации не­коммерческой организации.

Уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней со дня получения от регистрирующего органа информации о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о некоммерческой организации выдает заявителю свидетельство о государственной регистрации. Уполномочен­ный орган ведет также реестр филиалов и представительств иностранных некоммерческих неправительственных организа­ций.

Минюст России приказом от 25 марта 2003 г. № 68 утвердил Правила рассмотрения заявлений и принятия Министерством юстиции РФ и его территориальными органами решения о го­сударственной регистрации торгово-промышленных палат, об­щественных объединений, в том числе политических партий, профсоюзов и национально-культурных автономий и Правила рассмотрения заявлений и принятия решения о государствен-

ной регистрации религиозных организаций Министерством юстиции РФ и его территориальными органами¹.

В государственной регистрации некоммерческой организа­ции может быть отказано по следующим основаниям: если уч­редительные документы некоммерческой организации противо­речат Конституции РФ и законодательству Российской Федера­ции; если ранее зарегистрирована некоммерческая организация с таким же наименованием; если наименование некоммерче­ской организации оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан; если необходимые для государст­венной регистрации документы, предусмотренные Федераль­ным законом «О некоммерческих организациях», представлены не полностью, либо оформлены в ненадлежащем порядке, либо представлены в ненадлежащий орган; если лицо, выступившее в качестве учредителя некоммерческой организации, не может быть учредителем. В ст. 23¹ названного Закона выделены также дополнительные основания отказа в государственной регистра­ции иностранных некоммерческих неправительственных орга­низаций.

Отказ в государственной регистрации некоммерческой орга­низации может быть обжалован в вышестоящий орган или в суд.

8. На практике встречаются случаи, когда граждане и орга­низации начинают заниматься предпринимательством без госу­дарственной регистрации, оправдывая свои действия тяготами, связанными с процедурами ее прохождения. Поступать таким образом не следует ни при каких обстоятельствах. Помимо того что в судебном порядке будут взысканы в бюджет полученные доходы, последует также привлечение к административной и уголовной ответственности. Осуществление предприниматель­ской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без регистрации в каче­стве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от 5 до 20 минимальных размеров оплаты труда (ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ). Дела такого рода рассматривают судьи. Если же это деяние причинило крупный ущерб гражда­нам, организациям или государству либо сопряжено с извлече­нием дохода в крупном размере, то наступает уголовная ответ­ственность, предусмотренная ст. 171 УК РФ.

БНА. 2003. № 24.

Порой остро ставится вопрос об ответственности государ­ства за результаты экономической деятельности зарегистри­рованной им предпринимательской организации. Все мы помним многотысячные митинги возмущенных вкладчиков АО «МММ», «Чара», «Русский Дом «Селенга», «Властелина» и многих других разорившихся хозяйствующих субъектов. Они не сумели выполнить взятые на себя обязательства, в результате чего граждане потеряли свои накопления. Митингующие требо­вали: поскольку государство не обеспечило законности в дея­тельности узаконенных им организаций, то пусть само рассчи­тывается за их долги.

Подобные претензии не основаны на законе. Государство в лице органов, ведущих регистрацию юридических лиц, обяза­но при их регистрации проверить соблюдение правовых норм, регулирующих подготовительную работу по созданию предпри­нимательской организации, правомерность ее учредительных документов. Дальнейшее зависит от нас с вами. Граждане, иные участники социального общения вольны сами решать, с кем заключать договоры купли-продаж и, в какие банки, иные кредитные организации вкладывать свои деньги. Риск присущ не только субъектам предпринимательской деятельности. Риску­ют и те, кто вступает с ними в деловые контакты. Зависи­мость здесь такова: чем больше благ по сравнению с другими организациями обещает конкретная предпринимательская ор­ганизация, тем больше риск потерять все или не получить обе­щанного.

9. Порядок реорганизации и ликвидации хозяйствующих субъектов — юридических лиц зависит главным образом от двух факторов: оснований, по которым производятся эти про­цедуры, и организационно-правовой формы субъекта пред­принимательской деятельности. Общие правовые нормы, ус­танавливающие этот порядок, изложены в части первой ГК РФ, а более конкретные, относящиеся к той или иной орга­низационно-правовой форме, — в законах о них. Так, реорга­низацию и ликвидацию сельскохозяйственных кооперативов регулирует гл. VIII Федерального закона от 8 декабря 1995 г. № 193-Ф3 «О сельскохозяйственной кооперации»; акционер­ных обществ — гл. II Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; потребитель­ских обществ — гл. VII Закона РФ «О потребительской коо­перации (потребительских обществах, их союзах) в России-

ской Федерации» (в ред. Федерального закона от 11 июля 1997 г. № 97-ФЗ)^[61]. Конкретные причины реорганизации и ликвидации хозяйствующих субъектов бывают самыми разны­ми. Но все они так или иначе обусловлены нелегкими путями формирования рыночной экономики, связаны с перераспре­делением капитала, борьбой за передел собственности.

Действующее законодательство восприняло ранее существо­вавшие формы реорганизации юридических лиц: слияние, при­соединение, разделение, выделение, преобразование. Самым существенным правовым признаком всех пяти форм реоргани­зации является наличие в них правопреемства. Данное обстоя­тельство надлежит учитывать прежде всего, принимая решение о реорганизации. При слиянии юридических лиц права и обя­занности каждого из них переходят к вновь возникшему юри­дическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоеди­ненного юридического лица в соответствии с передаточным ак­том. При разделении юридического лица его права и обязанно­сти переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соот­ветствии с разделительным балансом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридиче­ских лиц к каждому из них переходят права и обязанности ре­организованного юридического лица в соответствии с раздели­тельным балансом. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (при изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юриди­ческому лицу переходят права и обязанности реорганизованно­го юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Согласно законодательству решение о реорганизации в лю­бой из установленных форм вправе принять само юридическое лицо: его учредители (участники) либо орган юридического ли­ца, уполномоченный на то учредительными документами. Две формы реорганизации юридического лица — его разделение или выделение из его состава одного или нескольких юридиче­ских лиц — могут быть осуществлены против воли юридиче­ского лица по решению уполномоченных государственных ор­ганов или по решению суда. Случаи таких реорганизаций уста­навливаются лишь законом (об этом см. тему 10).

Главными документами, с которыми связаны правопреемст­во и иные юридические последствия реорганизации, являются передаточный акт (при слиянии, присоединении, преобразова­нии юридического лица одного вида в юридическое лицо дру­гого вида) и разделительный баланс (при разделении, выделе­нии). Передаточный акт и разделительный баланс должны со­держать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспаривае­мые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридиче­ского лица, и представляются вместе с учредительными доку­ментами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные до­кументы существующего юридического лица. Непредставление вместе с учредительными документами соответственно переда­точного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реоргани­зованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исклю­чением случаев реорганизации в форме присоединения, с мо­мента государственной регистрации вновь возникших юриди­ческих лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Еди­ный государственный реестр юридических лиц записи о пре­кращении деятельности присоединенного юридического лица.

Закон особо выделяет процедуры, направленные на обеспе­чение прав кредиторов реорганизуемого юридического лица, га­рантий их соблюдения. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридиче­ского лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кредиторы не могут ка­ким-либо образом воспрепятствовать исполнению принятого без их участия решения о реорганизации. Кредитор реоргани­зуемого юридического лица вправе лишь потребовать прекра­щения или досрочного исполнения обязательства, должником

по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Если разделительный баланс не дает возможности оп­ределить правопреемника реорганизованного юридического ли­ца, вновь возникшие юридические лица несут солидарную от­ветственность по обязательствам реорганизованного юридиче­ского лица перед его кредиторами.

По общему правилу хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразоваться в хозяйственные товарище­ства и общества другого вида или в производственные коопера­тивы по решению общего собрания участников. В частности, общество с ограниченной ответственностью вправе преобразо­ваться в акционерное общество или в производственный коопе­ратив. В свою очередь, акционерное общество вправе преобра­зовываться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую орга­низацию. Производственный кооператив по единогласному ре­шению его членов может преобразоваться в хозяйственное това­рищество или общество. При преобразовании товарищества в общество или производственный кооператив каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, членом производственного кооператива, в течение двух лет несет субси­диарную ответственность всем своим имуществом по обязатель­ствам, перешедшим к обществу, производственному кооперати­ву от товарищества.

В предпринимательской практике нередко встает вопрос о возможности и юридических последствиях преобразования хо­зяйственного общества в рамках одной и той же организацион­но-правовой формы юридического лица, а именно закрытых акционерных обществ в открытые и открытых в закрытые. Со­вместное постановление пленумов Верховного Суда РФ и Выс­шего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. № 4/8 «О не­которых вопросах применения Федерального закона «Об ак­ционерных обществах» (утратило силу) констатировало возможность такого преобразования. Подобное преобразование не является реорганизацией юридического лица (его организа­ционно-правовая форма не изменяется). Поэтому требования, предусмотренные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 Феде­рального закона «Об акционерных обществах», о составлении передаточного акта, уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества в таких случаях предъ­являться не должны. Не применяются при этом и другие нор­мы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предос­тавляющие акционерам право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, если они голосовали против преоб­разования или не участвовали в голосовании (ст. 75 названного Закона).

Более детально о порядке и завершении государственной ре­гистрации юридического лица, создаваемого путем реорганиза­ции, см. ст. 15 и 16 Закона о государственной регистрации.

10. И государственным органам, включая суды, и самим хо­зяйствующим субъектам следует проявлять особое внимание и осторожность, когда речь идет о слиянии хозяйствующих субъ­ектов. В целом как форма реорганизации слияние имеет пози­тивное значение, позволяя развивать отдельные «предпринима­тельские дела» путем укрупнения их ресурсов. В 2004 г. число слияний возросло почти на треть. Слияния продолжатся и в бу­дущем, для чего достаточно сопоставить число отечественных хозяйствующих субъектов с аналогичными хозяйствующими субъектами в странах с развитой рыночной экономикой. На­пример, открытых акционерных обществ в Германии насчиты­вается всего 900, а у нас их около 157 тысяч. Растут здесь, одна­ко, и правонарушения в виде принуждения заранее намеченных жертв к слиянию с так же заранее намеченными хозяйствующи­ми субъектами. Появились даже «специалисты», которые, ис­пользуя различные уловки вроде тайной скупки акций, наду­манных претензий миноритарных акционеров, угрозы доведе­ния до банкротства, заставляют хозяйствующего субъекта — жертву слиться с другим хозяйствующим субъектом. Это полу­чившее распространение негативное явление уже отражено в новых терминах: «недружественные поглощения», «корпоратив­ная агрессия», «корпоративный шантаж», «корпоративные вой­ны», «черное» рейдерство и т. п. Показательно, что, не видя должного реагирования государственных органов на подобные акции компаний-захватчиков, многие предприниматели в целях коллективной защиты своих прав объединились в «Ассоциацию по противодействию недружественным поглощениям и приме­нению офшорных и рейдерских схем» (АПНП). В Москве на крупных предприятиях вводятся должности заместителя дирек­тора по экономической безопасности.

Нередко для недружественных поглощений используются поддельные документы о якобы состоявшихся собраниях соб­ственников, например акционеров, и принятых ими решениях

по слиянию с организацией-захватчиком. Предупреждать фаль­сификацию документов предлагается путем участия нотариуса в подобных собраниях собственников и официального удостове­рения им факта принятия решения о реорганизации предпри­нимательской организации в форме слияния.

Известны факты, когда «черные» рейдеры для подготовки «плацдарма» к захвату коммерческой организации трудоустраи­вают в ее органы управления своих доверенных лиц. Особую опасность представляют случаи «черного» рейдерства под при­крытием правоохранительных органов, когда последние в его интересах возбуждают уголовные дела в отношении руководи­телей организаций, намеченных к захвату, изымают документы, содержащие коммерческую тайну, собирают иную полезную для него информацию.

В целом приемы, пользуясь которыми одна коммерческая организация насильственно поглощает другие, разнообразятся, становятся более изощренными, их необходимо различать и со­держательно, и по правовым последствиям. Следует согласиться с мнением, что все встречающиеся здесь приемы можно свести в две группы в зависимости от конечной цели: цель одних — смена прежнего собственника путем криминального захвата объекта собственности, когда попираются нормы права и за­конность, других — смена прежнего собственника тоже против его воли, т. е. насильственно, но с учетом правовых процедур.

11. Круг органов, правомочных принимать решения о лик­видации юридических лиц, по сравнению с их реорганизацией несколько сужен. Их всего три.

Во-первых, как и при реорганизации, юридическое лицо мо­жет быть ликвидировано по решению его учредителей (участ­ников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Добровольная ликвидация хозяйствующего субъекта наиболее целесообразна; она в мак­симальной мере соответствует характеру предпринимательства как самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельно - сти. Преимущества добровольной ликвидации — не только в отсутствии принудительных механизмов, но и в относительной простоте, оперативности проведения ликвидационных про­цедур, их меньшей конфликтности. Поэтому полезно и при уг­розе наступления оснований для принудительной ликвидации, о чем речь пойдет чуть ниже, склонять хозяйствующих субъек­тов к самоликвидации. Надо лишь иметь в виду, что доброволь­ная ликвидация хозяйствующего субъекта может прикрывать его противоправные намерения, в частности попытку избавить­ся от обязательств перед своими партнерами по предпринима­тельским отношениям.

В п. 2 ст. 61 ГК РФ приведен перечень оснований для при­нятия хозяйствующим субъектом решения о ликвидации: в свя­зи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано. Этот перечень не является исчерпывающим. Но другие основания ликвидации содержатся только в самом Кодексе. В иных федеральных зако­нах, в том числе конституционных, а тем более в нормативных актах Президента РФ и Правительства РФ, они устанавливать­ся не могут. Например, ст. 81 ГК РФ предусмотрено, что пол­ное товарищество, помимо оснований, указанных в ст. 61 Ко­декса, ликвидируется в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником то­варищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество. Ликвидация полного товарищества осуществляется также в случаях выхода или смерти кого-либо из участников, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспо­собным или ограниченно дееспособным либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников про­цедур банкротства по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо обращения кредито­ром одного из участников взыскания на часть имущества, соот­ветствующую его доле в складочном капитале. В перечислен­ных ситуациях полное товарищество может продолжить свою деятельность, если такая возможность предусмотрена учреди­тельным договором товарищества или соглашением остающих­ся его участников.

По таким же примерно основаниям ликвидируется товари­щество на вере, а именно при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

Во-вторых, юридическое лицо может быть ликвидировано принудительно по решению суда. Случаи такой ликвидации ис­черпывающе предусмотрены абзацем третьим п. 2 ст. 61 ГК РФ. Абзац этот неоднократно менялся, последний раз — Федераль-

ным законом от 10 января 2006 г. № 18-ФЗ. Сейчас юридиче­ское лицо может быть ликвидировано по решению суда в слу­чае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осу­ществления деятельности без надлежащего разрешения (ли­цензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубы­ми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организаци­ей, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, дея­тельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ.

Серьезные трудности на практике возникают при уяснении смысла, который законодатель вкладывает в положение об «иных неоднократных или грубых нарушениях закона или иных правовых актов» как повода к принудительной ликвидации хо­зяйствующего субъекта. Недвусмысленна и однозначна послед­няя часть данной формулировки. Поводом к постановке вопро­са о принудительной ликвидации хозяйствующего субъекта мо­жет служить лишь нарушение им федеральных или федеральных конституционных законов, а также содержащих нормы права указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ. Но что понимать под «иными неоднократными или грубыми нару­шениями» этих актов? Наверное, разработчикам ГК РФ и зако­нодателю следовало бы найти более ясную формулировку, не нуждающуюся в проведении дискуссий для выяснения ее содер­жания. А пока этого не сделано, удовлетворительный ответ на этот вопрос, как и на многие иные подобные вопросы, надо ожидать от предпринимательской практики, ее критической оценки и обобщения арбитражными судами.

Думается, в поиске правильного ответа надо выделить два относительно самостоятельных основания для выдвижения тре­бования о принудительной ликвидации хозяйствующего субъек­та. Первое — неоднократность нарушений, т. е. когда они имели место несколько раз, по крайней мере два и более. Естественно, что чем больше допущено нарушений, тем обоснованнее будет требование о ликвидации хозяйствующего субъекта, например в случае неоднократной торговли без наличия сертификатов, удо­стоверяющих качество товаров. Но обязательным условием оценки нарушений как неоднократных должна служить их кон­статация не менее двух раз компетентным органом и письмен­ное информирование хозяйствующего субъекта о выявленных нарушениях с применением к нему (при необходимости) мер государственно-правового воздействия.

Второе основание — грубость нарушений. Здесь для выдви­жения требования о ликвидации хозяйствующего субъекта не надо доказывать, что нарушения имели место несколько раз. Достаточно и одного, но грубого. А что же понимать под гру­бым нарушением? Представляется, что ключик к правильному толкованию нарушения как грубого заключен в слове «иные», которому предшествуют указанные в ст. 61 ГК РФ два совер­шенно конкретных повода для ликвидации хозяйствующего субъекта: осуществление деятельности без лицензий, когда та­ковые требуются, либо запрещенной законом, либо с наруше­нием Конституции РФ. Идя по намеченному пути, данный пе­речень и будет пополняться практикой. Уже, например, внесе­но предложение добавить в него нарушение экологического законодательства, причинившее ущерб здоровью людей.

Кроме общих применимых ко всем хозяйствующим субъек­там случаев их ликвидации ГК РФ предусматривает особые основания ликвидации отдельных видов хозяйствующих субъ­ектов, т. е. действующих в рамках тех или иных организацион­но-правовых форм. Например, число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного Федеральным законом «Об обществах с огра­ниченной ответственностью», — 50. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном по­рядке, если число его участников не уменьшится до установ­ленного законом предела. Общество с ограниченной ответст­венностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Об­щество с ограниченной ответственностью подлежит также лик­видации в случае уменьшения стоимости его чистых активов ниже уровня, установленного законом. Особый повод к ликви­дации коммерческих и некоторых некоммерческих организа­ций — объявление их судом несостоятельными (банкротами). Об этом подробно сказано в теме 19 «Несостоятельность (бан­кротство) предпринимателей».

При изучении рассмотренных выше оснований ликвидации юридических лиц необходимо учитывать постановление Кон-

ституционного Суда РФ от 18 июля 2003 г. № 14-П¹. В поста­новлении дано толкование ряда относящихся к этому вопросу норм права:

1) положение п. 2 ст. 61 ГК РФ, согласно которому юриди­ческое лицо может быть ликвидировано по решению суда, если данное юридическое лиио осуществляет деятельность с неодно­кратными нарушениями закона, признано не противоречащим Конституции РФ, поскольку по конституционно-правовому смыслу данного положения предполагается, что предусмотрен­ная им санкция — ликвидация юридического лица — не может быть назначена по одному лишь формальному основанию не­однократности нарушения законодательства, а должна приме­няться в соответствии с общеправовыми принципами юридиче­ской ответственности и быть соразмерной допущенным юриди­ческим лицом нарушениям и вызванным ими последствиям;

2) норма, содержащаяся во взаимосвязанных положениях п. 4 ст. 99 Г К РФ и п. 5 и 6 ст. 35 Федерального закона «Об ак­ционерных обществах», на основании которой акционерное об­щество (здесь и далее — равно как и иная коммерческая орга­низация. — Примеч. авт.) подлежит ликвидации по решению суда, если стоимость его чистых активов становится меньше определенного законом минимального размера уставного капи­тала, признана не противоречащей Конституции РФ, посколь­ку по конституционно-правовому смыслу данной нормы в сис­теме норм гражданского законодательства предполагается, что отрицательное значение чистых активов как формальное усло­вие ликвидации акционерного общества призвано отображать его фактическую финансовую несамостоятельность, а именно: отсутствие доходности, неспособность исполнять свои обяза­тельства перед кредиторами и исполнять обязанности по уплате обязательных платежей, при том что акционеры имели возмож­ность предпринять меры по улучшению финансового положе­ния общества или принять решение о его ликвидации в над­лежащей процедуре (стоимость чистых активов акционерного общества представляет собой разницу между балансовой стои­мостью активов (имущества) и размером обязательств акцио­нерного общества);

3) положение п. 3 ст. 35 Федерального закона «Об акционер­ных обществах», согласно которому стоимость чистых активов

СЗ РФ. 2003. № 30. Ст. 3102.

общества оценивается по данным бухгалтерского учета в поряд­ке, устанавливаемом Минфином России и Федеральной служ­бой по финансовым рынкам, признано не противоречащим Конституции РФ, поскольку данное положение по своему кон­ституционно-правовому смыслу не препятствует арбитражным судам оценивать финансовое состояние акционерного общест­ва с учетом экономических критериев на основе принципа со­стязательности;

4) норма, содержащаяся во взаимосвязанных положениях подп. 16 п. 1 ст. 31 НК РФ, п. 3 ст. 61 ГК РФ и п. 6 ст. 35 Федерального закона «Об акционерных обществах», преду­сматривающая право налоговых органов предъявлять в суд по основаниям, указанным в законе, требования о ликвидации акционерных обществ, признана не противоречащей Консти­туции РФ.

12. Качественное отличие ликвидации юридического лица от реорганизации состоит в том, что ликвидация влечет прекра­щение его существования без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Хозяйствующий субъ­ект просто исчезает из числа участников рыночных отношений, что имеет значительно большие отрицательные последствия на функционирование предпринимательства, экономики в целом по сравнению с реорганизацией. Данное обстоятельство обу­словило необходимость особенно тщательного законодательно­го регулирования ликвидационных процедур, с тем чтобы воз­можно надежнее гарантировать права самой ликвидируемой предпринимательской организации, а также всех ее кредиторов: граждан, перед которыми она несет ответственность за причи­нение вреда жизни и здоровью; лиц, работающих в ликвиди­руемом юридическом лице по трудовому договору, в том числе по контракту; партнеров по гражданско-правовым договорам; обеспечить погашение задолженности по обязательным плате­жам в бюджет и во внебюджетные фонды и т. д.

Это находит выражение прежде всего в том, что иски о лик­видации юридических лиц могут быть предъявлены в арбит­ражный суд только в случаях, прямо предусмотренных ГК РФ, и только тем государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого тре­бования предоставлено законом. Своеобразной формой защиты прав юридических лиц от незаконной их ликвидации является отказ арбитражных судов от принятия исков государственных

органов и органов местного самоуправления о ликвидации предпринимательских организаций, если право на это назван­ных органов прямо не предусмотрено законом. В недавнем прошлом из государственных органов наибольшую активность по обращению в арбитражные суды с соответствующими иска­ми проявляли налоговые инспекции различных уровней. Выс­ший Арбитражный Суд РФ вынужден был специально разъяс­нить, что действующим законодательством такого права нало­говым инспекциям не предоставлено.

Гарантии законности ликвидации юридических лиц заложе­ны также в строго упорядоченных процедурах ее осуществле­ния. Процесс ликвидации юридического лица состоит из сле­дующих стадий:

первая стадия. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в Еди­ный государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

вторая стадия. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают в соответствии с ГК РФ, другими законами по­рядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидаци­онной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидатор, подобно руководите­лю юридического лица, осуществляет свои полномочия без до­веренности, основываясь на факте назначения его ликвидато­ром.

В п. 3 ст. 61 ГК РФ содержится норма о том, что решением суда о ликвидации юридического лица обязанности по ее осу­ществлению могут быть возложены на учредителей (участни­ков) юридического лица либо на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными докумен­тами. В этом случае суд не назначает ликвидационную комис­сию (ликвидатора), а обязывает сделать это указанных лиц. Суд включается в процесс ликвидации лишь на предпоследней ста­дии, когда утверждается ликвидационный баланс.

Однако нередко бывает так, что лица, на которых суд возло­жил обязанность ликвидировать юридическое лицо, в установ­ленный срок этого не сделали. Что же делать дальше, как все- таки провести реальную ликвидацию? ГК РФ подобной ситуа­ции не предусмотрел. Вопрос решен в совместном постановле­нии Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбит­ражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 на основании п. 1 ст. 6 ГК РФ, предусматривающего аналогию закона, т. е. при­менение гражданского законодательства, регулирующего сход­ные отношения. Решение оказалось очень простым: суд сам на­значает ликвидатора и поручает ему осуществить ликвидацию юридического лица. При решении вопросов, связанных с на­значением ликвидатора, определении порядка ликвидации и т. п. суд применяет соответствующие положения законода­тельства о банкротстве;

третья стадия. Ликвидационная комиссия помещает в орга­нах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, сообщение о его ликвидации, порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации. Помимо публикации ликвидационная комиссия принимает и все иные возможные меры к выявлению кредиторов и получе­нию дебиторской задолженности, а также письменно уведомля­ет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кре­диторами наступает четвертая стадия: ликвидационная комис­сия составляет промежуточный ликвидационный баланс. Этот баланс содержит сведения о составе имущества ликвидируемо­го юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежу­точный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, уста­новленных законом, этот баланс утверждается по согласова­нию с уполномоченным государственным органом.

Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удов­летворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публич­ных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений;

пятая стадия. Выплата ликвидационной комиссией денеж­ных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица. Очередность удовлетворения требований кредиторов установле-

на ст. 64 ГК РФ. Выплата производится в соответствии с про­межуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов третьей и четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

Завершение расчетов с кредиторами знаменует наступление шестой стадии: ликвидационная комиссия составляет ликви­дационный баланс, который утверждается учредителями (уча­стниками) юридического лица или органом, принявшими ре­шение о ликвидации юридического лица. В случаях, установ­ленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после вне­сения об этом записи в Единый государственный реестр юриди­ческих лиц. С момента внесения такой записи кредиторы утра­чивают право обращения с исками об удовлетворении своих тре­бований, а само юридическое лицо утрачивает возможность судебной защиты своих прав. Этим обстоятельством ликвидация также отличается от реорганизации, при которой в отдельных случаях, скажем при привлечении правопреемников к солидар­ной ответственности, возможна защита прав кредиторов и после внесения соответствующих записей в государственный реестр.

13. Таков процесс ликвидации юридических лиц, включая предпринимательские организации, определенный законом. Однако в жизни не все проходит так гладко. Нередко между ликвидационной комиссией и кредиторами возникают кон­фликты, не все кредиторы своевременно узнают о предстоящей ликвидации юридического лица, а из тех, кто заявил претензии вовремя, не все получают полное удовлетворение своих требо­ваний и т. д. Статья 64 ГК РФ предусматривает три подобные ситуации и указывает правовые пути выхода из них.

Ситуация первая. При отказе ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонении от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационно­го баланса юридического лица обратиться в суд с иском к лик­видационной комиссии. По решению суда требования кредито­ра могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.

Ситуация вторая. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвиди­руемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

Ситуация третья. Требования кредиторов, не удовлетворен­ные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юриди­ческого лица, считаются погашенными. Погашенными счита­ются также требования кредиторов, не признанные ликвидаци­онной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.

Добавим от себя еще и следующее. Ход, правовые и эконо­мические последствия ликвидации хозяйствующего субъекта определяются главным образом деятельностью ликвидационной комиссии, добросовестностью ее членов, тем, насколько после­довательно и тщательно реализуют они относящиеся к ликвида­ции законоположения. Нельзя не согласиться с мнением о не­обходимости более четко установить правовой статус ликвида­ционной комиссии и ее членов. В настоящее время многие вопросы назначения ликвидационной комиссии в нормативном порядке не решены. Не определены и условия ответственности членов комиссии за ущерб, причиненный их противоправными действиями ликвидируемой организации, ее кредиторам.

14. Последние годы серьезные трудности в работе органов государственной власти и местного самоуправления, а также хо­зяйствующих субъектов вызывало то обстоятельство, что многие юридические лица, получив государственную регистрацию, дол­гое время не проявляют никакой активности и бесследно исче­зают. К 2005 г. таких набралось более миллиона. Судебные про­цедуры их ликвидации были длительными и громоздкими. Удачное решение вопроса найдено в Федеральном законе от 2 июля 2005 г. № 8З-ФЗ^[62], внесшем изменения в Закон о госу­дарственной регистрации. С июля 2005 г. наряду с реорганиза­цией и ликвидацией введен новый способ прекращения дея­тельности юридического лица — исключение из Единого госу­дарственного реестра юридических лиц (далее — Реестр) по решению регистрирующего органа. Проводится оно в два этапа.

На первом этапе юридическое лицо признается фактически прекратившим свою деятельность (недействующим), что воз­можно при наличии одновременно двух условий. Юридическое

лицо в течение последних 12 месяцев, предшествующих момен­ту принятия регистрирующим органом соответствующего реше­ния: а) не представляло документы отчетности, предусмотрен­ные законодательством о налогах и сборах; б) не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету. Этап заверша­ется тем, что регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из Реестра.

Второй этап начинается с публикации принятого решения в органах печати, в которых публикуются данные о государствен­ной регистрации юридического лица. Публикация должна быть произведена в течение трех дней с момента принятия решения. Главная задача этапа — защитить кредиторов и иных лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются фактом исключения недействующего юридического лица из Реестра. Это достигает­ся тем, что одновременно с публикацией решения публикуются сведения о порядке, сроках и адресе направления такими лица­ми заявлений о своих претензиях в связи с принятым решени­ем. С заявлением вправе обратиться и само юридическое лицо, которое может быть признано недействующим. Срок направле­ния заявлений — не позднее трех месяцев со дня опубликова­ния решения регистрирующего органа. Предусмотрены два ва­рианта завершения этапа. Первый. Если будет направлено хотя бы одно заявление, административно-правовая процедура пре­кращается и решение об исключении юридического лица из Реестра не принимается. Но юридическое лицо может быть ли­квидировано в порядке, установленном гражданским законода­тельством. Второй вариант. Заявления в течение трех месяцев не направлены, и тогда регистрирующий орган исключает не­действующее юридическое лицо из Реестра путем внесения в него соответствующей записи. Исключение юридического лица из Реестра может быть обжаловано кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из Реестра, в течение года со дня, когда они узнали или должны были уз­нать о нарушении своих прав.

Федеральным законом от 18 июля 2005 г. № 89-ФЗ^[63] внесено изменение в ст. 859 ГК РФ, позволяющее банкам в односто­роннем порядке расторгать с «потерявшимися» клиентами до­говоры банковского счета.