§3. Исключительные имущественные права (интеллектуальная собственность) и ноу-хау, используемые в предпринимательской деятельности

Предпринимательские аспекты интеллектуальной собственности постоянно привлекают внимание юридической науки^[156]. Систематически предпринимаются попыт­ки нормативного урегулирования правового режима так называемых нематериальных активов, используемых в предпринимательской деятельности. К примеру, в соответст­вии с п. 37-39 Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индиви­дуальных предпринимателей, утвержденного совместным приказом Минфина РФ и МНС РФ от 21 марта 2001 г. №24 н/БГ-3-08/419 (рег. №2692 от 4 мая 2001 г. - РГ, 19 мая 2001 г.), к нематериальным активам, используемым в предпринимательской деятельности в те­чение периода, превышающего 12 месяцев, и приносящим доход, относятся права, воз­никающие из:

• авторских и иных аналогичных договоров на произведения науки, литературы, искусства и иные объекты авторских прав, на программы для электронно- вычислительной техники, базы данных и другие подобные объекты;

• патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекцион­ные достижения, из свидетельств на товарные знаки и знаки обслуживания;

• других прав.

Нематериальные активы отражаются в учете по первоначальной стоимости, т.е.

Стоимость объектов нематериальных активов погашается путем начисления амортизации (раздел 4 Книги учета) в течение установленного срока их полезного ис­пользования.

Амортизационные отчисления по нематериальным активам начисляются с перво­го числа месяца, следующего за месяцем их полезного использования.

Для целей налогообложения стоимость нематериальных активов погашается пу­тем начисления амортизации линейным способом в течение установленного срока их полезного использования.

Пример: индивидуальным предпринимателем в сентябре приобретены права на программу для ЭВМ стоимостью 60000 руб., которые начали им использоваться в этом же месяце. Установленный срок полезного использования 5 лет.

Расчет амортизации:

100% : 5 лет = 20% - годовая норма амортизации;

60000 руб. х 20% = 12000 руб. - годовая сумма амортизации;

12000 руб. х 3 мес. : 12 мес. = 3000 руб. - сумма амортизации, включаемая в расходы налогового периода.

По нематериальным активам, по которым невозможно определить срок полезного использования, нормы амортизационных отчислений устанавливаются в расчете на два­дцать лет (но не более срока осуществления деятельности индивидуальным предприни­мателем).

Начисление амортизации нематериальных активов производится независимо от результатов предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя.

Амортизационные отчисления прекращаются с первого числа месяца, следующего за месяцем полного погашения стоимости нематериальных активов.

Особое внимание органами исполнительной власти уделяется правовой охране (правовому режиму) и коммерческому использованию результатов интеллектуальной деятельности, создаваемых за счет средств государственного и муниципального бюдже­тов. В частности, совместным приказом Минюста РФ, Минпромнауки и технологий РФ от 17 июля 2003 г. №173/178 (рег. №4933 от 29 июля 2003 г. - РГ, 08.08.2003) утверждены фор­мы документов, необходимых для ведения единого реестра результатов научно- исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специ­ального и двойного назначения, права на которые принадлежат Российской Федерации.

Данный приказ издан в соответствии с п. 3 постановления Правительства РФ от 26 февраля 2002 г. №131 «О государственном учете результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения» (СЗРФ, 2002. №9. Ст. 935). В приказе формы документов сведены в Единый реестр, который ведут соответствующие государственные заказчики. Форма 1 посвящена учету результатов НИОКР, а форма 2 - учету гражданских правовых договоров. В них от­ражаются сведения, в частности: об индивидуальных особенностях объектов учета; об ор­ганизациях, являющихся исполнителями НИОКР; об основаниях возникновения и объ­ектах прав РФ на объекты учета (с указанием в необходимых случаях номеров патентов и свидетельств); об авторах объектов учета или их составных частей, а также о передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности.

Вопросы правового регулирования охраны и коммерческого применения резуль­татов умственного труда регулярно обсуждаются на слушаниях в Госдуме Федерального собрания Российская Федерации. Так, парламентские слушания 23 мая 2000 г. были по­священы проблемам государственной защиты интеллектуальной собственности в РФ, за­конодательному обеспечению использования научной и научно-технической продукции в гражданском обороте. Изложенным определяются необходимость изучения проблем установления и коммерческого использования исключительных прав в рамках предпри­нимательского права как специального курса по гражданскому праву. При этом следует напомнить устойчивое заблуждение многих юристов и самих предпринимателей, пола­гающих, будто интеллектуальная собственность - это некий единый правовой институт. На самом деле речь идет о «связке» двух субинститутов гражданского права - абсолют­ных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных ним прав на средства индивидуализации товаров и их производителей, с одной стороны, и обязатель­ственных прав по поводу приобретения и использования авторских, смежных, патентных и т.п.

Наряду с вещным правом как одним из видов абсолютных прав, опосредующих статику имущественных отношений по поводу вещей, важное значение имеет другой вид абсолютных прав - исключительные права на идеальные результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, продукции, работ и услуг. Эти виды абсолютных прав существенно различаются как по своим объектам, так и по формам деятельности, в рамках которой они создаются.

В отличие от физического труда, итогом которого обычно служат вещи, интеллекту­альной деятельностью является умственный (мыслительный, духовный, творческий) труд человека в области науки, техники, литературы, искусства и художественного конструиро­вания (дизайна). Результатом интеллектуальной деятельности является выраженный в объ­ективной форме ее продукт, именуемый в зависимости от его характера произведением нау­ки, литературы, искусства, изобретением или промышленным образцом. Каждому из этих результатов присущи свои особые условия их охраноспособности и использования в пред­принимательской деятельности. Однако все они обладают рядом общих признаков.

Во-первых, результаты интеллектуальной деятельности, в отличие от объектов вещных прав, имеют идеальную природу. Произведения науки и техники - это опреде­ленные системы научных и технических понятий или категорий. Литературные и худо­жественные произведения представляют собой систему литературных либо художест­венных образов. Разумеется, указанные категории и образы обозначаются (выражаются вовне) буквенными, цифровыми и иными знаками, символами, изобразительными или звуковыми средствами и зачастую существуют на определенных материальных носителях (бумаге, пленке, камне, холсте, дискете и т.п.). Однако от этого сами они не перестают быть идеальными объектами. Как всякие нематериальные объекты, не имеющие нату­ральной формы, результаты интеллектуальной деятельности не подвержены износу, амортизации.

Во-вторых, право не может прямо воздействовать на мыслительные процессы, про­текающие в головном мозге человека. Процессы мыслительной деятельности остаются за пределами действия правовых норм. Тем не менее, не имея возможности непосредствен­но влиять на создание результатов интеллектуальной деятельности, право в состоянии позитивно воздействовать на этот процесс путем выработки правовых форм организации научно-технической и иной творческой деятельности и закрепления в дефинитивных нормах условий охраноспособности ее результатов.

Наряду с продуктом человеческого интеллекта исключительное право может быть установлено на средство индивидуализации юридического лица, а также индивидуа­лизации выполняемых работ или услуг. Имеются в виду фирменные наименования, товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров, ис­пользуемые участниками предпринимательской деятельности в целях персонификации (идентификации) как самих себя, так и своей продукции, работ или услуг.

Средства индивидуализации как таковые также являются плодом чьей-то умственной деятельности. Однако их главная ценность, в отличие, скажем, от произведений науки, лите­ратуры и искусства, заключена не в них самих, а в содействии с их помощью созданию здоровой конкурентной среды путем различения как отдельных предпринимателей, так и изготовляемой ими продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг. Кроме того, ис­ключительное право на средства индивидуализации закрепляется не за их разработчиками (например, художниками), а за лицами, зарегистрировавшими их на свое имя.

Идеальная природа результатов интеллектуальной деятельности отнюдь не свиде­тельствует о ее малозначительности или оторванности от производства необходимых лю­дям вещей и иных ценностей человеческого общества. Наука и техника позволяют исполь­зовать богатства и силы природы в интересах человека. Литература, искусство, дизайн иг­рают большую роль в формировании его духовного мира и эстетического уровня.

В условиях рынка своевременное и широкое использование результатов умственно­го труда способствует повышению эффективности предпринимательской деятельности, качества и конкурентоспособности товаров, работ и услуг^[157]. Исключительные права, преж­де всего на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки и другие виды обозначений товаров являются важной составной частью нематериальных ак­тивов предприятий. Наряду с другими ценностями эти права могут инвестироваться в предпринимательскую и другие виды деятельности. Имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности могут также служить вкладом в имущество хозяйственно­го товарищества или общества (п. 6 ст. 66 ГК).

В целях создания благоприятных условий для наращивания интеллектуального по­тенциала общества Конституция гарантирует каждому свободу литературного, художест­венного, научного, технического и других видов творчества (ч. 1 ст. 44). Поскольку право­вой режим отдельных результатов умственного труда никак не зависит от национально- территориальных особенностей, «правовое регулирование интеллектуальной собственно­сти» отнесено к ведению Российской Федерации (п. «о» ст. 71).

Наиболее важную роль в создании условий для охраны и использования достиже­ний человеческого разума играет гражданское право. И хотя оно также не может непосред­ственно регулировать процессы умственной деятельности, оно в силах оказывать позитив­ное организующее воздействие на отношения по охране и практическому применению результатов этой деятельности.

Исключительные права как сверхбольшой институт (суперинститут) гражданского права традиционно выполняют функции:

• признания авторства на созданные результаты умственного труда;

• установления режима их использования;

• наделения их авторов, работодателей и других лиц личными и имущественными

правами;

• защиты данных прав.

В зависимости от характера результата признание авторства не зависит (произведе­ния литературы, науки, искусства) либо зависит от регистрации результата (изобретения, полезные модели, промышленные образцы).

Исключительные права устанавливают режим использования результата интеллек­туального труда, т.е. определяют, кто вправе и кто не вправе применять данный результат^[158].

В рамках исключительных прав осуществляется также наделение авторов произведений науки, литературы, искусства, изобретателей и дизайнеров, их работодателей и иных лиц личными неимущественными и имущественными правами, устанавливаются способы и формы защиты этих прав.

Хотя разработка фирменного наименования, товарного знака или другого средст­ва индивидуализации также требует от их создателей определенных творческих усилий, объединение этих интеллектуальных продуктов «под одной крышей» интеллектуальной собственности с произведениями науки, техники, литературы и искусства обусловлено прежде всего общностью их правового режима. И на те, и на другие достижения устанав­ливается абсолютное право в форме исключительного права.

Вместе с тем обладатели данного права в том и другом случае существенно разли­чаются. В отличие от научно-технических и литературно-художественных произведений, исключительное право на которые может в первую очередь принадлежать их авторам, аналогичное право на средство индивидуализации принадлежит не разработчику (ху­дожнику, графику) или его работодателю, а тому, кто это средство в установленном зако­ном порядке зарегистрировал на свое имя. Вследствие этого по закону (ст. 138 ГК) исклю­чительное право (интеллектуальная собственность) устанавливается не на средства ин­дивидуализации как таковые, а на те из них, которые по своему правовому режиму приравнены к таким результатам интеллектуальной деятельности, как произведения науки, литературы, искусства или изобретения.

Существенные различия между физическим и умственным трудом, создающими объекты вещных и исключительных прав, не мешают регламентации многих их сторон одними и теми же нормами гражданского права. Имеются в виду общие нормы о субъек­тах и объектах гражданских прав, сделках, исковой давности, общие положения об обяза­тельствах. Писатель, художник, изобретатель - это не только автор творческого произведе­ния, но и прежде всего физическое лицо, т.е. субъект гражданского права, чей правовой статус характеризуется правоспособностью, дееспособностью и местом жительства.

С другой стороны, гражданин, который, возможно, никогда в жизни не напишет ни одной картины, не снимет фильм и не создаст симфонию, потенциально вправе (для реализации своего конституционного права на свободу творчества) иметь права автора любого творческого произведения. В целях более полной регламентации особенностей ре­зультатов интеллектуальной деятельности, а также более четкого разграничения объектов исключительных и вещных прав, в общих нормах гражданского права устанавливаются правила о возникновении и осуществлении не только вещных прав, но и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (п. 1 ст. 2 ГК), о возникновении гра­жданских прав и обязанностей в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности (пп. 5 п. 1 ст. 8 ГК), о праве граждан иметь права авторов таких результатов как элементе содержа­ния их правоспособности (ст. 18 ГК), о праве несовершеннолетних в возрасте от четырна­дцати до восемнадцати лет самостоятельно, без согласия законных представителей, осуще­ствлять права автора на подобные результаты (пп. 2 п. 2 ст. 26 ГК). Особенности результа­тов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации отражены также в ст. 54, 69, 128, 138, 150, 208, 336, 559, 769, 772, 773, 1027-1040 ГК.

В общих нормах других (помимо ГК) законов и иных правовых актов отражаются особенности создания юридических лиц, занимающихся научно-исследовательской и опытно-конструкторской деятельностью, театров, студий, формирования их обособлен­ного имущества, их реорганизации и ликвидации. В некоторых случаях, в целях более четкого разграничения вещных и исключительных прав, закон прямо подчеркивает, что, к примеру, авторское право на произведение не связано с правом собственности на мате­риальный объект, в котором произведение выражено. Передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе, по об­щему правилу, не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выра­женное в этом объекте (п. 5 ст. 6 Закона об авторском праве и смежных правах).

К обязательствам в области интеллектуальной деятельности в полной мере относят­ся многие общие нормы обязательственного права: о сторонах в обязательствах, их видах, исполнении и способах обеспечения исполнения, ответственности за их нарушение и пре­кращении обязательств. В то же время в законодательстве, с учетом специфики интеллек­туальной деятельности, создания, передачи и использования ее результатов, регламенти­руются особенности авторских, патентно-лицензионных и тому подобных договоров.

Очевидная недостаточность общих норм гражданского права, а также неприемле­мость норм вещного права для регламентации отношений по поводу идеальных результа­тов интеллектуальной деятельности обусловили формирование ряда специальных инсти­тутов, опосредующих данную деятельность. Главными из них являются авторское право, смежные права, патентное право, права на фирменные наименования, товарные знаки и другие средства индивидуализации юридического лица, продукции, работ и услуг.

Основные нормы этих институтов сосредоточены в ГК, специальных граждан­ских законах и международных конвенциях с участием Российской Федерации. От­дельные предписания об авторских, патентных и тому подобных правах входят в со­став комплексных законов и иных правовых актов, включающих некоторые нормы конституционного, административного, финансового, трудового, процессуального и даже уголовного права. Те из числа данных предописаний, которые регулируют иму­щественные и личные неимущественные отношения методом юридического равенст­ва участников, входят в состав авторского, патентного и т.п. права как институтов гражданского права.

Авторские, смежные, патентные и т.п. права, будучи исключительными абсолют­ными правами, обеспечивают их обладателям легальную монополию на совершение различных действий (по использованию результатов их творчества и распоряжению ими) с одновременным запрещением всем другим лицам совершать указанные действия. Ис­ключительные права сформировались во многих странах несколько веков назад как ре­акция права на массовое применение товарно-денежной формы в сфере интеллектуаль­ной деятельности и возмездной передачи прав на использование ее результатов.

Совокупность исключительных прав как на результаты интеллектуальной деятель­ности, так и на приравненные к ним средства индивидуализации получила в ГК обобщен­ное наименование «интеллектуальная собственность». В международных конвенциях пра­ва на такие результаты творческого труда, как изобретения, полезные модели и промыш­ленные образцы, именуются промышленной собственностью. Возникает вопрос: в какой мере требуется оперировать категориями интеллектуальной или промышленной собст­венности и имеются ли принципиальные различия, к примеру, между изобретениями как объектами патентного права и ими же как объектами промышленной либо интеллекту­альной собственности? Есть ли специальный правовой режим данных объектов?

Разумеется, двойное наименование в ГК одного и того же правового института трудно признать «законотворческой находкой». Тем более, что Кодекс не дает какой-то иной трактовки такой разновидности абсолютных прав, как исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации юридиче­ских лиц, а также продукции, работ и услуг. Он лишь констатирует факт широкого применения термина «интеллектуальная собственность» как в отечественной, так и в зарубежной доктрине, законодательстве и практике. Для подобной трактовки имеются исторические и другие объективные предпосылки.

Важно и другое. Проприетарная концепция прав на идеальные достижения чело­веческого ума обусловлена многими факторами. Однако все они в совокупности не по­зволяют регламентировать отношения по поводу этих достижений в рамках законода­тельства о праве собственности на вещи. Попытки приспособить механизм вещных прав к обслуживанию сферы творческой деятельности оказываются безуспешными.

Как известно, модель права собственности предполагает осуществление собствен­ником триады правомочий: владения, пользования и распоряжения вещью. К нематери­альным результатам, каковыми являются все продукты интеллектуального труда, непри­менимо правомочие владения: нельзя физически обладать идеями и образами. Не может быть прямо применено к нематериальным объектам и вещное правомочие пользования. Научно-технические идеи и литературно-художественные образы могут одновременно находиться в пользовании бесчисленного круга субъектов. При этом данные объекты не будут потребляться в процессе пользования, амортизироваться в физическом смысле слова.

Принципиально важные отличия присущи и распоряжению творческими резуль­татами. Отчуждая право на их использование по авторскому или лицензионному догово­ру о передаче неисключительных прав, продавец (лицензиар) сам не лишается возмож­ности продолжать их использование, а также разрешать аналогичное использование третьим лицам. Кроме того, при уступке исключительных прав утрачивают смысл раз­личные оговорки, обычно сопровождающие куплю-продажу вещей: о скрытых недостат­ках вещи, необходимости ее осмотра покупателем, о порядке доставки вещи и т.п. Иде­альные объекты исключительных прав нередко не нуждаются даже в простейшем их описании в договоре, поскольку, к примеру, описания изобретений публикуются и с ни­ми может заранее ознакомиться любой потенциальный лицензиат. В договоре же доста­точно назвать номер патента, охраняющего то или иное изобретение.

Изложенное позволяет сделать ряд выводов. Прежде всего, сами термины «интел­лектуальная собственность», «промышленная собственность» вошли в международный и национальный обиход. Однако надо учитывать, что эти категории являются не вещно- правовыми понятиями, а скорее бытовыми синонимами таких понятий, как «мое», «соб­ственное», «созданное мною» или «принадлежащее мне».

Далее, вещно-правовой режим собственности, используемый на протяжении веков в отношении материальных объектов и включающий традиционные правомочия владе­ния, пользования и распоряжения данными объектами, неприменим к нематериальным достижениям умственного труда. Он приемлем лишь для материальных носителей ре­зультатов этого труда, что, кстати, прямо подчеркивается, к примеру, в п. 5 ст. 6 Закона об авторском праве и смежных правах.

В отношении же продуктов интеллектуального творчества следует применять ре­жим исключительных прав. Лишь создатели данных продуктов, их работодатели или иные указанные в законе лица вправе их использовать и распоряжаться ими с учетом их нематериальной природы. В условиях рыночной экономики исключительные права на результаты творчества можно и нужно отчуждать в товарно-денежной форме. При этом важно учитывать, что в силу идеального характера и оригинальности (либо неочевидно­сти) данных результатов плата за приобретение прав на их использование должна опре­деляться не общественно необходимыми затратами на их производство, а соотношением спроса и предложения^[159].

Действующее законодательство в основном учитывает особенности правового ре­жима результатов творчества. В частности, ни в одной статье раздела II части первой ГК, посвященного праву собственности и другим вещным правам (ст. 209-306), ни слова не говорится об интеллектуальной собственности. Иными словами, последняя целиком отождествляется с исключительными правами на результаты интеллектуальной деятель­ности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, производи­мой продукции, выполняемых работ и услуг. Эти особенности интеллектуальной собст­венности чрезвычайно важны для всех субъектов предпринимательской деятельности.

Авторские права в предпринимательской деятельности необходимо знать и со­блюдать в первую очередь руководителям издательств, концертно-зрелищных организа­ций, продюсерам кино- и телефильмов, владельцам аудио- и видеопрокатных и т.п. ор­ганизаций. Разумеется, это важно знать коммерческим организациям и индивидуальным предпринимателям, чьи работники в рамках своих служебных обязанностей или по зада­нию работодателей создают произведения, являющиеся объектами авторского права.

Авторское право в объективном смысле - это совокупность норм гражданского права, регулирующих отношения по признанию авторства и охране произведений нау­ки, литературы и искусства, установлению режима их использования, наделению их ав­торов неимущественными и имущественными правами, защите прав авторов и других правообладателей.

Авторское право выполняет четыре функции. Первая из них - признание автор­ства и охрана произведений науки, литературы и искусства. Авторское право устанав­ливает охрану этих произведений с момента их создания. Авторское законодательство не дает общего определения понятия произведения. Под произведением следует понимать любую отвечающую требованиям закона идеальную систему научно-технических кате­горий (произведения науки), литературных и художественных образов (произведения литературы и искусства). В законе даются определения лишь отдельных видов произве­дений, в частности аудиовизуального произведения, базы данных, программы для ЭВМ и произведения декоративно-прикладного искусства.

Вторая функция проявляется в установлении режима использования произве­дений. Нормы авторского права предусматривают, кто и на каких условиях вправе ис­пользовать охраняемое произведение. В силу ст. 138 ГК обладатель авторского права име­ет исключительное право использования. Третьи лица вправе использовать произведение лишь с согласия обладателя исключительных авторских прав.

Авторское право не регламентирует процедуру практического применения про­изведений. Оно лишь определяет, что является, например, воспроизведением произведе­ния, его исполнением, показом, обнародованием и т.п. Регламентация процессов практи­ческого использования охраняемых авторским правом произведений выходит за рамки авторского права и гражданского права в целом.

Третья функция авторского права выражается в наделении авторов произведений науки, литературы, искусства и иных правообладателей комплексом личных и имуще­ственных прав. Защита данных прав образует содержание четвертой функции автор­ского права.

Источники авторского права. Источниками авторского права, как и гражданско­го права в целом, служат законы и иные правовые акты РФ, международные договоры РФ, а также обычаи делового оборота. Согласно Конституции РФ и ГК источниками ав­торского права являются отдельные статьи ГК, статьи принятых в соответствии с ГК иных федеральных законов, а также указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти по гражданско- правовым вопросам науки, литературы и искусства, не противоречащие ГК и другим фе­деральным законам.

В настоящее время помимо ГК авторско-правовые отношения регулируются всту­пившим в силу с 3 августа 1993 г. Законом РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах» (далее - ЗоАП)^[160] в редакции Закона от 19 июля 1995 г. и Закона от 20 июля 2004 г. № 72-ФЗ, действующего (в основном) с 28 июля 2004 г. (Российская газета, 28 июля 2004 г.), Законами РФ от 23 сентября 1992 г. «О правовой охране программ для электрон­ных вычислительных машин и баз данных» в редакции Закона от 24 декабря 2002 г. №177-ФЗ (РГ, 28 декабря 2002 г.) - (далее - ЗПЭВМ) и «О правовой охране топологий ин­тегральных микросхем» (в редакции Закона от 9 июля 2002 г. №82-ФЗ)^[161], рядом указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ.

Из числа международных договоров РФ наибольшее значение в качестве источни­ков авторского права имеют Бернская конвенция об охране литературных и художест­венных произведений 1886 г. (в парижской редакции от 24 июля 1971 г.), вступившая в силу для Российской Федерации с 13 марта 1995 г., и Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве от 6 сентября 1952 г., действующая для России в первоначальной ре­дакции с 27 мая 1973 г., а в редакции 1971 г. - с 9 марта 1995 г.^[162] Кроме того, источниками авторского права служат Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллек­туальной собственности от 14 июля 1967 г. и Конвенция о распространении несущих про­граммы сигналов, передаваемых через спутники, подписанная в Брюсселе 21 мая 1974 г. и ратифицированная Указом Президиума Верховного Совета СССР от 12 августа 1988 г. (ВВС СССР. 1988. №34. ст. 550).^[163]

К авторско-правовым отношениям применяется общий принцип, согласно кото­рому, если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются нормы международного договора (п. 2 ст. 7 ГК).

Предпринимательскую деятельность в сфере науки, литературы и искусства могут регулировать также обычаи делового оборота, т.е. сложившееся и широко применяемые предпринимателями правила поведения, не предусмотренные законодательством, неза­висимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК).

Объекты авторского права. Объекты, охраняемые авторским правом, относятся к таким областям человеческой деятельности, как наука, литература и искусство. Закон не дает определений данных понятий. Предполагается, что они очевидны и не нуждаются в особых дефинициях. Более важно определить объекты, авторские права на которые мо­гут принадлежать конкретным физическим лицам.

Закон устанавливает два общих легальных критерия охраноспособности объектов авторского права, дает примерный перечень произведений, которые при условии соот­ветствия их названным критериям могут являться объектами авторского права, а также определяет сферу действия авторского права.

Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства:

• во-первых, являющиеся результатом творческой деятельности;

• во-вторых, существующие в какой-либо объективной форме.

Отсутствие любого из названных критериев не позволяет говорить о наличии про­изведения как объекта авторского права. При этом объектом авторского права может слу­жить как произведение в целом, так и его часть (включая его название), которая удовлетво­ряет названным критериям охраноспособности и может использоваться самостоятельно.

Творческой обычно считается умственная (мыслительная, духовная, интеллекту­альная) деятельность, завершающаяся созданием творчески самостоятельного результата науки, литературы или искусства. Такая деятельность иногда называется продуктивной, в отличие от репродуктивной, выражающейся в воспроизводстве готовых мыслей или об­разов по правилам формальной логики или иным известным правилам^[164].

Разумеется, творчество - субъективный критерий. Для одного научный вывод яв­ляется результатом большого творческого напряжения, а для другого - обыкновенным итогом труда квалифицированного специалиста. Поэтому, хотя по данному вопросу на­писано немало статей и книг^[165], до сих пор не удалось найти общеприемлемого критерия творческой деятельности.

Следует признать, что на практике критерий творчества с полным основанием сводится к установлению факта самостоятельного создания результата интеллектуаль­ной деятельности. Иначе говоря, творческой по общему правилу признается любая ум­ственная деятельность, и результат этой деятельности охраняется авторским правом, если не доказано, что он является следствием прямого копирования, «пиратства», плагиата, либо он вообще по закону не может являться объектом авторского права, либо признается объектом патентного права. Т.е. имеет место своеобразная презумпция твор­ческого характера как самой умственной деятельности, так и любого из ее результатов.

Подтверждение подобной трактовки критерия творчества можно найти, в частно­сти, в постановлении №8 Пленума Верховного Суда СССР «О применении судами зако­нодательства при рассмотрении споров, возникающих из авторских правоотношений» от 18 апреля 1986 г.^[166] В данном постановлении Верховный Суд подчеркивал, что составители сборников неохраняемых авторским правом произведений имеют авторское право на эти сборники, если они подвергли их самостоятельной обработке или систематизации. Анало­гичное право имеет и составитель сборника, с соблюдением прав авторов других произве­дений, самостоятельно обработавший или систематизировавший включенные в сборник произведения, являющиеся предметом чьего-либо авторского права. Здесь отождествление категорий «творчество» и «самостоятельное создание» не вызывает сомнений.

В случае если имело место пиратское копирование, орган, рассматривающий конфликт, прежде всего суд, может назначить экспертизу. Специалисты в соответствую­щей области творчества дадут свое заключение о самостоятельном создании произведе­ния либо о недозволенном полном или частичном заимствовании чужого произведения. В последнем случае произведение или его часть не будет являться объектом авторского права. Более того, будут приняты все меры по защите прав подлинного автора.

В соответствии с п. 2 ст. 3 Закона от 23 сентября 1992 г. «О правовой охране про­грамм для ЭВМ и баз данных» (в редакции Закона от 24 декабря 2002 г. №177-ФЗ) «твор­ческий характер деятельности авторов (соавторов) предполагается до тех пор, пока не до­казано обратное».

Трактовка творчества как акта самостоятельного создания произведения тем более оправданна, что для авторского права безразличны собственно научные, литературные или художественные качества произведения. Авторское право охраняет любые творче­ски самостоятельные произведения независимо от их назначения и достоинства. Ис­тории известны многочисленные примеры неприятия, резкой критики современниками некоторых достижений науки, литературы и искусства, даже гонений на их авторов, с по­следующим безудержным восхвалением. Скажем, ранее осмеивавшиеся произведения иных абстракционистов позднее признавались шедеврами, высоко оценивались на аук­ционах. Бывало и наоборот. Все это не имеет никакого значения для признания соответ­ствующих произведений объектами авторского права.

С точки зрения авторского права при отсутствии плагиата, незаконного присвое­ния любой результат умственной деятельности признается творческим и подпадает под авторско-правовую охрану. Необходимо лишь, чтобы творчески самостоятельное произ­ведение отвечало второму критерию - было выражено, т.е. существовало в какой-либо объективной форме.

Закон предусматривает примерный перечень объективных форм произведений:

• письменная (рукопись, машинопись, нотная запись и т.п.);

• устная (публичное произнесение, исполнение и т.п.);

• звуко- или видеозапись (механическая, магнитная, цифровая, оптическая и т.п.);

• объемно-пространственная (скульптура, модель, макет, сооружение и т.п.).

При этом под записью понимается фиксация звуков и (или) изображений с помо­щью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществить их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение. К числу устных произ­ведений обычно относят речи, в том числе судебные речи, доклады, лекции, проповеди.

В связи с объективной формой произведения следует подчеркнуть, что, как пра­вило, эта форма выражается с помощью различных телесных, материальных носите­лей (бумаги, холста, камня, дискеты и т.п.). При этом на материальные носители может существовать и обычно существует чье-то право собственности или иное вещное право. Однако это не приводит к превращению систем научных понятий, литературных или художественных образов (т.е. идеальных результатов интеллектуальной деятельности) в материальные объекты.

Для признания произведения, выраженного в объективной форме, объектом ав­торского права не имеет значения также способ его выражения. Например, некоторые поэты записывали стихи на манжетах, папиросных коробках или обрывках газет. Поэт В. Высоцкий писал черновики отдельных своих песен во время съемок кинофильмов на монтажных карточках. Для авторского права эти способы объективирования творческих произведений также не играют никакой роли. Если кто-либо попытается опубликовать эти стихи под своим именем и плагиат будет доказан, будут охраняться авторские права поэта, создателя стихов, а действия плагиатора пресечены.

Юридически безразличным является и такой аспект произведения, как его обна­родование. Авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необна- родованные произведения, если они существуют в какой-либо объективной форме. Иными словами, авторское право в равной мере охраняет как рукопись романа, лежащую в ящике стола писателя, так и опубликованный, т.е. выпущенный в свет, роман.

Сказанное относится к любой форме обнародования, т.е. осуществленного с со­гласия автора действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения. Формами обнародования произведения служат его опубликование, публичный показ, публичное исполнение, передача в эфир и т.п. Произведение считается обнародо­ванным с момента, когда оно стало потенциально доступным для сведения неопределен­ного круга лиц, независимо от числа лиц, реально воспринимавших это произведение.

Опубликование - это выпуск в обращение с согласия автора экземпляров произ­ведения в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики, исходя из характера произведения. В форме опубликования обнародуется большинство литературных (в том числе научных) произведений, издающихся тиражами, оправдан­ными читательским спросом.

Прежде чем определить публичный характер показа, исполнения или передачи в эфир, необходимо пояснить их смысл как таковых. Под показом произведения понимает­ся, в частности, демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных техниче­ских средств. Типичные объекты авторского права, обнародуемые в форме показа, - это кинофильмы и произведения живописи, экспонируемые на открытых выставках. Экземп­ляром произведения именуется его копия, изготовленная в любой материальной форме.

Исполнение - это представление произведения посредством игры, декламации, пе­ния, танца в живом исполнении или с помощью технических средств (теле- и радиовещания, кабельного телевидения и т.п.); показ кадров аудиовизуального произведения в их последо­вательности (с сопровождением или без сопровождения звуком). Передачей в эфир призна­ется сообщение произведения посредством его передачи по радио или телевидению.

Для того чтобы показ, исполнение или передача в эфир трактовались как обнаро­дование произведения, они должны носить публичный характер, т.е. делать произведе­ние потенциально доступным неопределенному кругу лиц. Поэтому, скажем, первый по­каз произведения с согласия автора по каналам кабельного телевидения не признается передачей в эфир и, следовательно, обнародованием данного произведения.

Публичный показ, публичное исполнение или сообщение произведения для все­общего сведения понимаются как любые показ, исполнение или сообщение произведения непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи.

Виды объектов авторского права. Исходя из того, что любые произведения, от­вечающие рассмотренным двум критериям, являются объектами авторско-правовой ох­раны, закон дает лишь примерный перечень наиболее распространенных из таких объектов с учетом не только их объективной формы, но и назначения, жанра, сферы применения и взаимосвязи отдельных произведений творчества. Объектами авторского права, в частности, являются:

• литературные произведения (включая программы для ЭВМ);

• драматические, музыкально-драматические, сценарные, музыкальные, хореогра­фические произведения и пантомимы;

• аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайды, диафильмы и другие кино- и телепроизведения), состоящие из зафиксированной серии свя­занных между собой кадров (с сопровождением или без сопровождения их звуком) и предназначенные для зрительного и слухового восприятия с помощью соответ­ствующих технических устройств;

• произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

• произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства (под произведением декоративно-прикладного искусства понимается двухмерное или трехмерное произведение искусства, перенесенное на предметы практического использования, включая произведение художественного промысла или произве­дение, изготовляемое промышленным способом);

• произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

• фотографические произведения и произведения, полученные способами, анало­гичными фотографии;

• географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии и к другим наукам.

Каждый из перечисленных объектов авторского права может быть классифициро­ван по многочисленным подвидам или разновидностям - по их внешним формам, жан­рам, сферам применения. Например, литературные произведения могут быть художест­венного, научного, учебного и т.п. характера. Некоторые произведения впервые прямо упоминаются в законе (например, комиксы). Однако все названные и неназванные виды, подвиды и разновидности лишь тогда становятся объектами авторского права, когда они являются результатами творческой деятельности и существуют в какой-либо объектив­ной форме. В силу особой практической важности и специфики правовой охраны в до­полнительном пояснении нуждаются, пожалуй, лишь программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем.

Производные и составные произведения. Вследствие неповторимости индиви­дуальных способностей авторов, самостоятельно создающих свои произведения, объекты авторского права всегда оригинальны. Вместе с тем некоторые творчески вполне само­стоятельные произведения могут быть органически связаны с другими, служить их новой внешней формой. Такие произведения именуют производными. К ним относятся пере­воды, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства.

Помимо производных произведений к объектам авторского права также относятся сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой результат творческого труда по подбору или расположению ма­териалов.

Произведения, не являющиеся объектами авторского права. Закон традиционно предусматривает круг произведений, не являющихся объектами авторского права. Это:

• официальные документы, в частности, законы, судебные решения, иные тексты административного и судебного характера, а также их официальные переводы;

• государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и т.п.);

• произведения народного творчества;

• сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.

Мотив прост: нельзя ставить возможность использования закона или денежных знаков в зависимость от усмотрения лиц, написавших их проект или сделавших их эскиз. Поэтому словоупотребления вроде «автор закона, герба, флага» следует понимать в сугу­бо бытовом, а не авторско-правовом смысле.

Вместе с тем следует иметь в виду, что творческий труд по систематизации зако­нов, судебных решений, административных и т.п. актов порождает авторские права. По­этому производные и составные произведения охраняются авторским правом и в том случае, когда они основываются на произведениях, не являющихся объектами чьего-либо авторского права.

Авторское право не распространяется также на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия и факты. Данное ограничение авторского права, предусматриваемое п. 4 ст. 6 ЗоАП, обусловлено не государственными интересами (как в случае с законами или орденами), а неспособностью самого авторского права обес­печить надлежащую охрану перечисленных достижений. Прямая охрана идей, способов и т.п. результатов возможна лишь в рамках жесткой формализации данных результатов, проведения экспертизы и выдачи охранных документов (по патентно-правовой модели), что не входит в функции авторского права.

Сфера действия авторского права. Охрана российским авторским правом произ­ведений науки, литературы и искусства зависит не только от их творческого характера и объективной формы, но и от места их нахождения, обнародования и от гражданства их создателей. С учетом этих факторов определяется сфера действия авторского права.

Авторское право распространяется на все обнародованные либо необнародован- ные произведения, находящиеся в какой-либо объективной форме на территории РФ, независимо от гражданства авторов и их правопреемников. На обнародованные либо не- обнародованные произведения, находящиеся за пределами России, авторское право при­знается только за авторами - гражданами РФ их правопреемниками. За гражданами дру­гих государств авторское право на такие произведения признается только в соответствии с международными договорами РФ (п. 1 ст. 5 ЗоАП), в том числе Бернской конвенцией об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (в редакции 1971 г.) и Все­мирной конвенцией об авторском праве 1952 г. (в редакции 1971 г.).

Важно и еще одно правило. Произведение также считается опубликованным в Российской Федерации, если в течение 30 дней после даты первого опубликования за пределами РФ оно было опубликовано на территории РФ.

Субъекты авторского права. Субъектами авторского права являются создатели произведений науки, литературы и искусства, их правопреемники или работодатели и другие лица, приобретающие по закону или договору исключительные авторские права.

В качестве субъектов авторского права могут выступать как физические, так и юридические лица. К числу последних обычно относятся издатели газет, журналов и некоторых других составных произведений, изготовители аудиовизуальных произведе­ний и работодатели авторов служебных произведении.

Возникновение авторского права и оповещение об авторских правах. Авторское право на произведение возникает у его создателя в силу самого факта создания. В этом одно из главных достоинств авторского права по сравнению с патентным правом на изо­бретение и другие объекты промышленной собственности. Для возникновения и осуще­ствления авторского права не требуется регистрации, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей.

Обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах мо­жет (но не обязан) использовать знак охраны авторского права, помещаемый на каждом экземпляре произведения и состоящий из трех элементов:

• латинской буквы «С» в окружности: ©;

• имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;

• года первого опубликования произведения.

Поскольку знак охраны авторского права служит информационным целям и его помещение имеет факультативный характер, противоречат п. 1 ст. 9 ЗоАП и Всемирной конвенции об авторском праве 1952 г. допускаемые иногда ведомственные предписания об обязательном помещении на каждом издании знака охраны авторского права^[167].

Буква «С» является начальной буквой английского слова «copyright» («авторское право»). Помещение знака охраны авторского права на экземплярах опубликованных произведений призвано на практике обеспечить выявление случаев несанкционирован­ного (незаконного) использования авторских прав на данные произведения. С помощью знака охраны службы, бюро и общества (таможенные, авторско-правовые и т.п.), в чьи за­дачи входит выявление нарушений авторских прав, могут более эффективно бороться с недозволенным использованием охраняемых законом произведений. Например, тамо­женные органы, имея перечни опубликованных в стране произведений, следят за нали­чием на экземплярах импортируемой печатной продукции знака охраны. Отсутствие знака охраны, равно как и его незаконное помещение могут повлечь запрет на ввоз, арест продукции и другие санкции, налагаемые, как правило, судом.

Существует презумпция авторства: при отсутствии доказательств иного автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре (копии) произведения. Данная презумпция распространяется и на случаи создания про­изведения несколькими авторами, т.е. соавторами.

Соавторство. Соавторство порождает факт создания произведения совместным творческим трудом двух или более лиц. Соавторы имеют единое авторское право на про­изведения, как образующее одно неразрывное целое, так и состоящее из самостоятельных частей, которые могут быть использованы независимо друг от друга. Первое соавторство именуется нераздельным, а второе - раздельным. Эти два вида соавторства различаются режимом использования произведений.

Примеры нераздельного соавторства - творчество художников Кукрыниксы (Куприянова, Крылова, Ник. Соколова) или писателей И. Ильфа и Е. Петрова (романы «Двенадцать стульев» и «Золотой теленок»). Они не выделяют свои части коллективных произведений.

Типичный пример раздельного соавторства - коллективные учебники для юриди­ческих вузов, главы которых, написанные отдельными соавторами, четко разграничены и могут использоваться самостоятельно.

Другой пример - музыкально-драматическое произведение с текстом, скажем опе­ра. Будучи единым объектом авторского права, она легко распадается на два самостоя­тельных произведения (либретто и музыку) с двумя разными авторами.

По общему правилу право на использование любого коллективного произведения принадлежит соавторам совместно. При желании они могут регламентировать свои от­ношения взаимным соглашением. Вместе с тем при раздельном соавторстве каждый из соавторов вправе использовать созданную им часть произведения по своему усмотрению, в том числе запретить ее использование, если иное не предусмотрено соглашением меж­ду соавторами. Напротив, при нераздельном соавторстве, когда произведение образует одно неразрывное целое, ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому основа­ний запретить использование произведения.

Вопросы соавторства являются одними из наиболее распространенных и сложных в спорах, возникающих из авторских правоотношений^[168]. Сложившаяся судебная практика исходит из возможности достижения соглашений о соавторстве на любой стадии созда­ния коллективного произведения или даже после его завершения. Соавторство на кол­лективное произведение может возникать и при отсутствии такого соглашения, напри­мер, при использовании композитором изданных литературных произведений для соз­дания музыкальных произведений с текстом. В любом случае важен факт творческого участия в создании произведения. Оказание автору или соавторам лишь технической помощи (подбор материалов, вычерчивание схем, диаграмм, графиков и т.п.) соавторства не порождает. Не ведет к соавторству и распространенное ныне спонсорство, т.е. оказа­ние авторам финансовой помощи для создания произведения.

Составители как субъекты авторского права. Правовой статус авторов отдель­ных, прежде всего составных и производных произведений обладает определенной спе­цификой. Автору сборника, базы данных или другого составного произведения, именуе­мому составителем, принадлежит авторское право на осуществленные им подбор или расположение материалов. Составительство, будучи творческим трудом, порождает ав­торские права даже в том случае, когда систематизируемые идеи или факты не являются объектами авторского права.

На отдельные составные произведения авторское право принадлежит издателям. Речь идет об энциклопедических словарях, периодических и продолжающихся сборни­ках научных трудов, газетах, журналах и других периодических изданиях. Исключитель­ные права на использование своих произведений независимо от издания в целом сохра­няются за авторами произведений, включаемых в такие издания. Однако исключитель­ное право на использование подобного издания в целом принадлежит издателю. В роли издателя обычно выступает юридическое лицо. Издатель вправе при любом использова­нии издания указывать свое наименование либо требовать такого указания.

Авторы производных произведений. К числу наиболее распространенных ав­торов производных произведений относятся переводчики литературных текстов, аран­жировщики музыкальных произведений, а также лица, осуществляющие иную переделку либо переработку произведений, например драматурги, создающие киносценарии из чьих-либо романов, повестей или рассказов. Поскольку авторы производных произведений всегда имеют дело с объектами чужих авторских прав, они пользуются авторскими права­ми лишь при условии соблюдения ими прав авторов произведений, подвергшихся перево­ду, переделке, аранжировке или другой переработке. Вместе с тем наличие авторского права переводчиков и авторов других производных произведений не мешает иным лицам на тех же условиях делать свои переводы и переработки одних и тех же произведений.

Подобно отдельным составным произведениям, наличие нескольких субъектов присуще также аудиовизуальным произведениям. Это обусловлено тем, что любое ау­диовизуальное произведение, будучи «синтетическим» по своей природе, аккумулирует творчество различных лиц: сценариста, композитора, режиссера-постановщика. Одно­временно создание аудиовизуального произведения требует осуществления массы хозяй­ственных, технических, административных, финансовых и тому подобных действий. Их выполнение ложится на изготовителя аудиовизуального произведения, т.е. физическое или юридическое лицо (кино- и телестудию и т.п.), взявшее на себя инициативу и ответ­ственность за изготовление такого произведения. При отсутствии доказательств иного изготовителем аудиовизуального произведения признается физическое или юридиче­ское лицо, имя или наименование которого обозначено на этом произведении.

Вследствие этого применительно к создателям аудиовизуальных произведений различают их авторов и изготовителей. Авторами являются:

• режиссер-постановщик;

• автор сценария (сценарист) и автор музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для аудиовизуального произведения (композитор). Изготовитель заключает с авторами договоры на создание аудиовизуального

произведения. Если в договоре не предусмотрено иное, его заключение влечет передачу изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на воспроизведе­ние, распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего све­дения, передачу в эфир или любое другое публичное сообщение данного произведения, а также на субтитрирование и дублирование его текста.

Авторы произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произве­дение, как существовавших ранее (например, автор романа, положенного в основу сце­нария), так и созданных в процессе работы над ним (скажем, оператор или художник- постановщик), не считаются авторами данного произведения: каждый из них пользуется авторским правом лишь на свое собственное произведение.

Субъекты авторского права на служебные произведения. Своеобразный состав субъектов авторского права складывается в отношении служебных произведений. Служеб­ным признается произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя. Закон не дает определений понятий служебных обя­занностей, служебного задания и работодателя. Обычно работодателем считается юридиче­ское или физическое лицо, состоящее с работником в трудовых (служебных) отношениях в соответствии с трудовым законодательством. Лицо, выполняющее в рамках этих отношений определенные обязанности, признается работником. Круг служебных обязанностей работ­ника определяется должностными инструкциями, положениями о структурных подразде­лениях, уставами организаций и предприятий. Служебным обычно является конкретное за­дание работнику, исходящее от работодателя в лице его органов и зафиксированное в доку­ментации, с которой работник был ознакомлен до создания произведения.

Права автора служебного произведения ограничены. Он имеет только личные неимущественные права, в том числе право на обнародование произведения. Исключи­тельные же права на использование служебного произведения, если иное не оговорено в трудовом договоре, принадлежат работодателю. Закон предусматривает обширный пе­речень имущественных прав. Работодатель вправе при любом использовании служебного произведения указывать свое наименование либо требовать такого указания. Данные правила не применяются, однако, к создаваемым в служебном порядке энциклопедиям и периодическим изданиям. Поэтому авторы служебных произведений, включенных в та­кие издания, сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом.

Правопреемники и иные лица как субъекты авторского права. Поскольку ав­торское право переходит по наследству (ст. 29 ЗоАП), наследники умершего автора вхо­дят в круг субъектов авторского права. Правопреемство в отношении произведений нау­ки, литературы и искусства может осуществляться также в силу закона или договора о передаче имущественных прав. Так, в соответствии со ст. 17 - 26 ЗоАП третьи лица вправе в определенных границах без согласия авторов использовать охраняемые произведения с выплатой или без выплаты авторского вознаграждения при условии, что такое использо­вание не наносит неоправданного ущерба нормальному использованию произведений и не ущемляет необоснованным образом законные интересы авторов.

Договорное правопреемство наступает в соответствии с условиями авторских до­говоров. На их основе субъектами авторского права становятся издательства, театры, сту­дии и другие организации, а также физические лица, к которым переходят имуществен­ные права.

Авторские права и срок их действия. По своему экономическому содержанию ав­торские права делятся на личные неимущественные и имущественные. Последние мо­гут принадлежать в силу закона, договора или наследования любым субъектам авторско­го права. Личными же неимущественными правами могут обладать только авторы про­изведений. Данные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним даже в случае уступки исключительных прав на использование про­изведения.

Автор в отношении своего произведения обладает такими правами, как:

• право авторства;

• право на имя;

• право на обнародование произведения, включая право на отзыв;

• право на защиту своей репутации.

Органичность связи неимущественных прав с личностью создателя произведения проявляется, в частности, и в том, что право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора не переходят по наследству. Наследники вправе лишь бессрочно осу­ществлять защиту указанных прав в случае их нарушения. Это право наследников замет­но актуализировалось в связи с незаконным использованием имен известных людей в коммерческих и рекламных целях.

Важнейшим личным неимущественным правом является право авторства, т.е. ос­нованная на факте создания произведения возможность лица признаваться его автором, создателем.

Право на имя заключается в возможности автора использовать или разрешать использовать произведение под своим подлинным именем, псевдонимом либо без обозначения имени (анонимно). Право любого гражданина приобретать и осуществ­лять права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, закреплено в абз. 1 п. 1 ст. 19 ГК. Там же сказано, что в случаях и в порядке, предусмотренных законом, гражданин может использовать псевдоним, т.е. вымышленное имя.

ГК не упоминает о возможности анонимного приобретения и осуществления гра­жданских прав и обязанностей. Однако из этого не следует, что положения ЗоАП об ано­нимном использовании произведений противоречат ГК и не должны применяться. Дело в том, что анонимно произведение воспринимается публикой. Автор же по-прежнему приобретает права и обязанности под своим подлинным именем, но через своего пред­ставителя, каковым является издатель.

При опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключе­нием случая, когда псевдоним автора, например Максима Горького или Эдуарда Лимо­нова, не оставляет сомнения в его личности) издатель, имя или наименование которого обозначено на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представи­телем автора и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Данное положение действует до тех пор, пока автор произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве.

Право на имя тесно связано с правом авторства. Обладая правом авторства, соз­датель произведения, как правило, персонифицирует его, снабжая произведение при опубликовании своим именем или псевдонимом либо приобретая авторские права на него анонимно (по согласованию с издателем). Тем не менее право на имя является са­мостоятельным личным правом автора, поскольку оно может быть нарушено независи­мо от нарушения права авторства. На практике нередки случаи, когда издатели, не от­рицая авторства какого-либо лица на изданное произведение, не указывают его имени (псевдонима) либо в нарушение воли автора помещают на произведении его псевдоним вместо подлинного имени (или наоборот).

Право на обнародование состоит в возможности автора самому обнародовать или разрешить обнародовать произведение в любой форме. Никто, кроме автора, не вправе осуществлять или разрешать осуществление действий, которые впервые делают произве­дение доступным для всеобщего сведения. Обнародование произведения, в зависимости от его объективной формы и желания автора, может осуществляться путем его опубликова­ния, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом.

Право на обнародование не абсолютно. Оно предполагает возможность отказа ав­тора от ранее принятого решения об обнародовании произведения. Подобный отказ именуется правом на отзыв. Реализация автором своего права на отзыв может нанести ущерб интересам пользователя произведения. Поэтому осуществление права на отзыв допускается лишь при условии возмещения пользователю всех причиненных решением автора убытков, включая упущенную выгоду.

Если произведение уже было обнародовано, автор обязан публично оповестить о его отзыве. При этом он вправе изъять за свой счет из обращения ранее изготовленные экземпляры произведения. Право на отзыв не применяется лишь в отношении служеб­ных произведений.

Отозванное автором произведение считается не обнародованным. Что это дает ав­тору? Право на отзыв позволяет автору в некоторых случаях избежать неблагоприятных последствий обнародования произведения, поскольку обнародованные произведение в случаях, предусматриваемых ст. 17-26 ЗоАП, могут в определенных рамках свободно ис­пользоваться третьими лицами, в том числе без выплаты авторского вознаграждения.

Право на защиту репутации автора означает возможность защиты произведения от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоин­ству создателя произведения. Закон устанавливает максимально широкие границы данно­го права. Ограждаются права автора на неприкосновенность не только содержания, но и названия произведения. В соответствии с законом никто, кроме автора, не вправе вносить в произведение изменения и дополнения, снабжать его иллюстрациями, примечаниями, предисловием и послесловием, разрешать перевод, переделку, аранжировку или другую переработку произведения. Редакторская и иная правка допускается только с согласия ав­тора. Закон не перечисляет возможные отклонения по чьей-либо воле от существа и фор­мы произведения, поскольку он ограждает автора от всякого искажения произведения.

Вместе с тем абз. 5 п. 1 ст. 15 ЗоАП говорит о защите произведения также от иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора. Т.е. «всякое иска­жение» произведения - это всегда одна из форм посягательства на него. Автор вправе протестовать против него независимо от связи искажений с его честью и достоинством. Напротив, иное посягательство недопустимо, лишь, если оно наносит ущерб чести и дос­тоинству автора. Иной подход был бы нелогичен, так как трудно вообразить, чтобы автор получал возможность протестовать, к примеру, против снабжения литературного произ­ведения иллюстрациями помимо его воли (т.е. фактически против искажения произведе­ния) лишь при условии нанесения этим ущерба его чести и достоинству. Тем более что иллюстрации могут быть выполнены на высоком профессиональном уровне и, по мне­нию читателей, украшать произведение.

Но посягательства могут выражаться в некорректной оценке произведения, при­писках его автору каких-либо неблаговидных поступков, связанных с созданием произве­дения. Вспомним непрекращающиеся домыслы об истории создания М.А. Шолоховым романа «Тихий Дон». Формула «иные посягательства, способные нанести ущерб чести и достоинству автора» может распространяться также на случаи недозволенного использо­вания имени автора в рекламно-коммерческих целях.

Право на защиту репутации автора произведения не переходит по наследству. Однако ст. 29 ЗоАП дает наследникам право осуществлять защиту этого права (наравне с правом авторства и правом на имя). Кажущийся парадокс объясняется просто: нельзя приобрести в порядке наследственного преемства неотделимое от личности автора право с последующей его передачей своим наследникам, но можно защищать нарушаемое кем- либо личное неимущественное право покойного автора. Именно такое право на осущест­вление защиты (а не право на защиту) закон предоставляет наследникам автора.

Естественно, защита от посягательств, способных нанести ущерб чести и досто­инству автора, осуществляется как самим автором, так и его наследниками по правилам ст. 152 ГК о защите чести, достоинства и деловой репутации. В соответствии с п. 1 ст. 152 ГК по требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства гражда­нина и после его смерти. Примером подобной защиты может служить иск вдовы извест­ного целителя и автора оригинальных трудов В.В. Караваева к одному из предприятий Подмосковья, в нарушение ряда правовых норм наводнивших рынок (под рефрен энер­гичной рекламы) «бальзамами Караваева». Не обладая всей необходимой технологией производства бальзамов, разработанных фондом им. В.В. Караваева, предприятие- производитель своей деятельностью дискредитировало авторскую репутацию ученого.

Понятие и виды имущественных прав автора. Имущественными являются права автора на использование произведения (или работодателя - на служебное произведение) в любой форме и любым способом. Исключительные права называются имущественны­ми потому, что независимо от того, кто получает вознаграждение, доход или прибыль, использование произведения всегда приносит определенные имущественные выгоды. Одно лишь обнародование произведения таких выгод не порождает.

Право на воспроизведение означает возможность изготовления одного и более эк­земпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи. Запись произведений, т.е. фиксация звуков и (или) изображений с по­мощью технических средств (магнитной пленки, ленты, кассеты) приобрела широкое рас­пространение в связи с массовым применением аудио- и видеомагнитофонов (в том числе бытовых). Воспроизведением произведения служит также его запись в память ЭВМ.

Право на распространение реализуется различными способами, прежде всего пу­тем продажи экземпляров литературных произведений, сдачи в прокат аудиовизуальных произведений и т.д. Прокатом видеопроизведений занимаются, в частности, видеосалоны. При этом право, на распространение экземпляров произведения путем сдачи их в прокат принадлежит автору независимо от права собственности на эти экземпляры.

Право на импорт выражается в возможности импортировать, т.е. ввозить из-за границы экземпляры произведения в целях их распространения. Установление такого права обусловлено, в частности, тем, что отдельные произведения (прежде всего, литера­турные и некоторые аудиовизуальные) воспроизводятся за рубежом на более совершен­ной технической (в том числе полиграфической) базе.

Право на публичный показ - это возможность демонстрации оригинала или эк­земпляра (копии) произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диа­позитива, телевизионного кадра или иных технических средств в месте, открытом для свободного посещения (картинная галерея и т.п.), или в месте, где присутствует неопре­деленный круг лиц. Публично показываются, прежде всего, произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, а также аудиовизуальные произведения. При этом показ служит одновременно формой и обнародования, и использования произведения.

Право на публичное исполнение также является средством выражения одного из способов как обнародования, так и использования произведения. Подобно публичному показу произведения, его публичное исполнение предполагает звуковое исполнение музы­ки, песни или декламацию стихов в общедоступном месте или в месте нахождения неопре­деленного круга лиц: в киноконцертном зале, филармонии, консерватории или на эстраде.

Право на передачу в эфир означает любую возможность сообщения произведе­ния (включая его показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения пу­тем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир. Разновидностью передачи в эфир является передача произведения в эфир через спутник, т.е. любое устройство, находящееся во внеземном пространстве, способное передавать сигналы. В рамках так называемого спутникового телевидения передачей в эфир признается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения. При этом не имеет значения фактический прием данного произведения публикой с помощью собственных радио- или телевизионных принимающих устройств.

Право на сообщение произведения для всеобщего сведения по кабелю - само­стоятельное имущественное право, отличное от права на передачу в эфир. Имеется в ви­ду возможность сообщать (в том числе показывать, исполнять, передавать в эфир) по ка­белю (т.е. для абонентов, имеющих специальные приставки к своим радио- или телепри­емникам), проводам или с помощью иных аналогичных средств.

Публичный показ и исполнение произведения, его сообщение для всеобщего све­дения путем передачи в эфир, а также сообщение по кабелю лишь тогда служат форма­ми использования произведения, когда названные действия осуществляются не впервые. В противном случае речь может идти лишь о формах обнародования произведения.

Право на перевод - одно из важнейших имущественных прав автора, впервые введенных в отечественное авторское право после вступления нашей страны во Всемир­ную конвенцию об авторском праве с 27 мая 1973 г. Пользуясь данным правом, автор ли­тературного произведения может сам менять его языковую форму или разрешать делать это другим (переводчикам).

Право на переработку дает автору возможность контролировать любую передел­ку, аранжировку или иную переработку произведения, например создание из повество­вательного произведения драматического или наоборот.

Право на перевод и переработку иногда именуется обобщенно правом на изме­нение формы произведения.

Право на доведение до всеобщего сведения как возможность сообщать произве­дение таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактив­ном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (это право установлено Законом от 20 июля 2004 г. № 72-ФЗ).

Права авторов дизайнерских и т.п. проектов. Исключительные права на отдель­ные произведения дополняются некоторыми другими правомочиями. Так, автор дизай­нерского (т.е. художественно-конструкторского), градостроительного или садово-паркового проекта вправе осуществлять его практическую реализацию. Автор принятого архитек­турного проекта по общему правилу имеет право требовать от заказчика предоставления ему возможности участия в реализации своего проекта как при разработке документации для строительства, так и при самом строительстве здания или сооружения.

В перечне имущественных прав авторов не выделено право на вознаграждение (авторский гонорар). И это не случайно, так как авторское вознаграждение всегда (кроме случаев победы на конкурсе) выплачивается в рамках договоров об использовании про­изведений. Договором между работодателем и автором определяется также выплата ав­торского вознаграждения за использование служебного произведения. Поэтому размер, порядок исчисления и выплаты авторского вознаграждения за каждый вид использова­ния произведения определяется не в законе (как это было прежде), а в авторском или ином договоре, заключаемом в установленном порядке.

Вместе с тем во избежание необоснованного ущемления прав авторов постанов­лением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. №218^[169] по согласованию с творческими союзами утверждены минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение драматических, музыкальных и тому подобных произведений, воспроизве­дение произведений путем звукозаписи, сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизу­альных произведений (видеофильмов) в прокат, а также за воспроизведение произведе­ний изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства.^[170]

Завершая обзор имущественных прав, следует сказать, что если экземпляры про­изведения (например, книги) введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия автора и без выплаты автор­ского вознаграждения.

Условия ограничения исключительных авторских прав. Обнародование произ­ведения всегда является событием в жизни любого автора. Обычно вслед за ним наступа­ет договорное использование произведения, влекущее (помимо популярности и славы) денежное вознаграждение. Однако обнародование сопряжено и с другими, хотя и полез­ными для третьих лиц и общества в целом, но, с точки зрения некоторых авторов, нега­тивными для них последствиями. Имеются в виду определенные ограничения исклю­чительных прав, устанавливаемые ст. 17-26 ЗоАП.

Речь идет о допущении свободного, т.е. без согласия автора, использования его произведения с выплатой или без выплаты авторского вознаграждения. Возможны раз­личные основания подобного использования при условии, что оно не наносит неоправ­данного ущерба нормальному использованию произведения и не ущемляет необосно­ванным образом законные интересы автора. В определенной мере данные ограничения затрагивают и исключительные права работодателей на служебные произведения. Отли­чие состоит лишь в том, что работодатели получают (или не получают) не авторское воз­награждение, а компенсацию за бездоговорное использование служебных произведений.

Существенным ограничениям подвергаются исключительные права автора про­изведения изобразительного искусства, перешедшего к третьему лицу («собственни­ку»). У автора сохраняется лишь право на воспроизведение произведения (в форме права доступа), а также право на вознаграждение в случаях публичной перепродажи произве­дения, именуемое правом следования.

Право доступа выражается в праве автора произведения требовать от его «собст­венника» предоставления возможности воспроизведения своего произведения, главным образом путем снятия авторской копии. При этом от «собственника» нельзя требовать доставки произведения автору.

Право следования означает право автора на получение вознаграждения от про­давца в каждом случае публичной перепродажи произведения изобразительного искус­ства. Первой продажей признается любой (как возмездный, так и безвозмездный) переход права собственности на произведение от автора к другому лицу. Под публичной пере­продажей понимается возмездное отчуждение произведения через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин и т.п. При этом перепрода­жа порождает право на вознаграждение, лишь, если ее цена превышает предыдущую не менее чем на 20%. В этом случае автор вправе получить от продавца вознаграждение в размере 5% от продажной цены. Это право является неотчуждаемым и переходит только к наследникам автора по закону на срок действия авторского права.

Другие ограничения исключительных прав выражаются в праве третьих лиц осу­ществлять в различных формах использование произведений без согласия их авторов и без выплаты авторского вознаграждения. В некоторых случаях такое право (в зависимости от вида произведений) обременяется обязанностью пользователей указывать имя автора и источник заимствования, не использовать произведение полностью и т.д. Иными сло­вами, речь идет о так называемом свободном использовании произведений. Четкое опре­деление всех подобных случаев использования очень важно в рыночных условиях.

По общему правилу допускается свободное воспроизведение правомерно обна­родованного произведения без выплаты авторского вознаграждения исключительно в личных целях. Изъятия из этого правила указаны в ст. 18, 25 и 26 ЗоАП. В частности, нель­зя вообще воспроизводить произведения архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений, репродуцировать книги (полностью) и нотные тексты.

Свободное использование произведения с обязательным указанием имени ав­тора и источника заимствования. Без согласия автора и без выплаты авторского возна­граждения, но с обязательным указанием имени автора и источника заимствования до­пускаются такие способы использования правомерно обнародованных произведений, как, в частности:

• цитирование в оригинале и в переводе в научных, критических и информацион­ных целях;

• приведение в качестве иллюстраций в изданиях, в радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера;

• воспроизведение в газетах ранее опубликованных статей по текущим экономиче­ским, политическим, социальным и религиозным вопросам, а также публично произнесенных политических речей, обращений, докладов.

Цитирование и иное использование должно осуществляться в объеме, оправдан­ном целью цитирования, учебного процесса либо информационной целью. При этом ав­торы докладов и тому подобных произведений сохраняют право на их опубликование в сборниках. Свободное воспроизведение в газетах и тому подобными способами таких произведений не допускается лишь в случаях, когда оно было специально запрещено ав­тором (эксклюзивные статьи, интервью и т.п.).

Свободное использование произведения путем репродуцирования. Широкое применение электрографической техники, прежде всего ксероксов, привело к массово­му репродуцированию и неконтролируемому размножению многих литературных произведений. Репродуцирование, или репрографическое воспроизведение, - это фак­симильное воспроизведение в любых размере и форме одного или более экземпляров оригиналов или копий письменных и других графических произведений путем фотоко­пирования или с помощью других технических средств, иных, чем издание. Закон уста­навливает жесткие границы подобной «издательской» деятельности.

Как отмечалось, даже в личных целях репродуцировать книги полностью и нот­ные тексты вообще запрещено. Свободное репродуцирование в единичном экземпля­ре без извлечения прибыли допускается лишь в целях развития библиотечного, архив­ного дела, в учебных, научных или иных образовательных целях. В подобных целях и на указанных условиях могут репродуцировать правомерно опубликованное произведение библиотеки и архивы для восстановления или замены его утраченных либо испорченных экземпляров. Те же учреждения вправе репродуцировать отдельные статьи и малообъем­ные произведения, отрывки из опубликованных письменных произведений по запросам физических лиц в учебных и исследовательских целях. Аналогичное право имеют обра­зовательные учреждения (школы, лицеи, вузы и т.п.), использующие репродуцируемые произведения или их части для аудиторных занятий.

Свободное использование произведений, расположенных в местах, открытых для свободного посещения. В отношении произведений архитектуры, изобразительного искусства и фотографии, постоянно расположенных в месте, открытом для свободного по­сещения, допускается как их воспроизведение, так и передача в эфир или сообщение для всеобщего сведения по кабелю. Запрещено это делать лишь в случаях, когда изображение произведения является основным объектом воспроизведения, передачи или сообщения. Иными словами, можно показывать по телевидению экспонируемые на постоянной вы­ставке произведения изобразительного искусства, но нельзя делать на их основе открытки.

Свободное публичное исполнение музыкальных произведений. Свободное ис­пользование музыкальных произведений имеет свои специфические рамки. Так, допус­кается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения публичное испол­нение этих произведений во время официальных и религиозных церемоний, а также по­хорон. Объем исполнения также должен быть оправдан характером таких ритуальных церемоний.

Свободное воспроизведение произведений для судебных целей. Произведения различных видов, прежде всего литературные, могут свободно воспроизводиться для це­лей судебного производства в оправданном этим производством объеме. Например, при рассмотрении спора о плагиате в процессе могут быть процитированы сличительные таблицы совпадений текстов оригинала и недобросовестного заимствования.

Свободное воспроизведение произведения в личных целях с выплатой автор­ского вознаграждения. Без согласия автора произведения, исполнителя и производителя фонограммы, но с выплатой им вознаграждения допускается воспроизведение даже в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи другого произведения. При этом выплата вознаграждения происходит «кружным путем» и в обезличенной форме. Нередко копирование аудиовизуальных произведений и звукозаписи осуществ­ляют физические лица с помощью бытовых аудио- и видеомагнитофонов. Широкие масштабы подобного использования, естественно, подрывают рынок сбыта соответст­вующей продукции, прежде всего записей видео-, кино- и телефильмов, снижают спрос на них. В конечном счете, снижается уровень охраны авторских прав, прав производите­лей фонограмм и вещательных организаций.

Однако установить конкретных производителей и получить с них авторское воз­награждение невозможно. Поэтому и приходится сначала взимать вознаграждение с из­готовителей и импортеров материальных средств создания и воспроизведения аудиови­зуальных произведений путем включения сумм вознаграждения в цену этих средств с по­следующей компенсацией их за счет покупателей данных средств, т.е. потенциальных субъектов воспроизведения аудиовизуальных произведений. Подобные механизмы до­пускаются международными соглашениями и национальными законами ряда стран.

Согласно п. 2 ст. 26 ЗоАП вознаграждение за воспроизведение выплачивается изго­товителями или импортерами оборудования (аудио- и видеомагнитофонов, иного обо­рудования) и материальных носителей звуко- и (или) видеопленок и кассет, лазерных дисков, компакт-дисков и т.п., используемых для воспроизведения. Сбор и распределение этого вознаграждения осуществляется одной из организаций, управляющих имущест­венными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе в соответствии с соглашением между этими организациями и изготовителями (импортерами). Если соглашением не предусмотрено иное, вознаграждение распределя­ется в такой пропорции:

• 40% - авторам;

• 30% - исполнителям;

• 30% - производителям фонограмм.

Соглашением между изготовителями (импортерами) и управляющими организа­циями определяется также размер и условия выплаты вознаграждения. При недостижении соглашения вопрос решает специально уполномоченный орган РФ. Если оборудование (магнитофоны и т.п.) и материальные носители (пленки, кассеты, диски и т.п.) производят­ся сугубо для экспорта или имеют профессиональный характер, т.е. не предназначены для использования в домашних условиях, то вознаграждение не выплачивается.

Общий срок действия авторского права. Продолжительность действия авторского права определяется как истечением периода времени, исчисляемого годами, так и указа­нием на события, которые должны неизбежно наступить. По общему правилу авторское право действует в течение всей жизни автора (соавторов) и 70 лет после смерти автора либо последнего из соавторов. Из этого правила есть ряд исключений.

Так, личные неимущественные права - право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора - охраняются бессрочно. Автор может сам позаботиться о над­лежащей охране данных прав после своей смерти, указав в завещании лицо, на которое он возлагает их охрану. В этом случае указанное лицо (как любой другой исполнитель заве­щания) пожизненно выполняет волю завещателя. При отсутствии таких указаний охрану бессрочных личных неимущественных прав осуществляют его наследники, а в случае их отсутствия или прекращения авторского права - специально уполномоченный орган РФ.

Иные сроки действия авторского права. Менее продолжительные сроки действия авторского права установлены для произведений, обнародованных анонимно или под псевдонимом. Авторское право на такие произведения действует в течение тех же 70 лет, но исчисляемых с даты не смерти автора, а правомерного обнародования произведения. Иначе говоря, если автор не раскроет свою личность и проживет более 70 лет с этой даты, к наследникам вообще ничего не перейдет. Лишь если автор на каком-то этапе данного 70-летнего срока раскроет свою личность либо его личность перестанет оставлять сомне­ния, вступит в силу общее правило: авторское право будет действовать в течение всей ос­тавшейся жизни автора и 70 лет после его смерти.

Другие исключения касаются сроков действия авторского права на произведения, впервые выпущенные в свет после смерти автора. В общем случае авторское право действует (для наследников) в течение 70 лет после выпуска произведения в свет. В случае же, если автор был репрессирован и реабилитирован посмертно, 70-летний срок охраны прав исчисляется с 1 января года, следующего за годом реабилитации. Таким образом, срок охраны авторских прав автоматически увеличивается на период, прошедший с даты посмертного выпуска произведения до 1 января года, следующего за годом, в котором был посмертно реабилитирован его автор.

Еще одно исключение связано с произведениями ветеранов. В случае если автор работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, то 70-летний срок охраны авторских прав увеличивается на 4 года, т.е. на срок самой войны.

Авторское законодательство предусматривает иные, чем установлено ГК РФ, пра­вила определения начала срока, измеряемого периодом времени. В силу ст. 191 ГК тече­ние срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после ка­лендарной даты наступления события, которым определено его начало. В противовес этому, согласно п. 6 ст. 27 ЗоАП, исчисление сроков, предусмотренных настоящей стать­ей, начинается с 1 января года, следующего за годом, в котором имел место юридический факт, являющийся основанием для начала течения срока. Иными словами, к примеру, в случае смерти автора 2 января 2005 г. его наследники будут пользоваться авторскими пра­вами почти целый год, до 1 января 2006 г., и еще 70 лет.

По истечении срока действия авторского права произведения переходят в обще­ственное достояние. Они могут свободно использоваться любым лицом без выплаты ав­торского вознаграждения. Непременным является лишь требование соблюдения права авторства, прав на имя и на защиту авторской репутации.

Вместе с тем Правительству РФ предоставлено право устанавливать случаи выпла­ты специальных отчислений за использование указанных произведений на территории России. Такие отчисления выплачиваются в профессиональные фонды авторов, а также организациям, управляющим имущественными правами авторов на коллективной основе. Размер отчислений не может превышать одного процента от прибыли, получаемой за использование произведений.

Авторско-правовая охрана программ для ЭВМ, баз данных и топологий инте­гральных микросхем. Под программой для ЭВМ как литературным произведением (да­лее - программа) понимается прежде всего объективная форма представления совокуп­ности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других ком­пьютерных устройств с целью получения определенного результата. Одновременно к числу программ для ЭВМ относят также подготовительные материалы, полученные в хо­де ее разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

База данных (далее - база) как составное произведение - это объективная форма представления и организации совокупности данных (например, статей, расчетов), систе­матизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ.

Топологией интегральной микросхемы (далее - топология) признается зафик­сированное на материальном носителе пространственно-графическое расположение со­вокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними. В свою очередь интегральная микросхема (ИМС) - это микроэлектронное изделие окончательной или промежуточной формы, предназначенное для выполнения функций электронной схемы, элементы и связи которого нераздельно сформированы в объеме и (или) на поверхности материала, на основе которого изготовлено изделие.

На программы, базы данных и охраняемые топологии как объекты авторского права в полной мере распространяются основные положения Закона «Об авторском пра­ве и смежных правах». В частности, программы, базы данных и топологии охраняются, если они являются результатами творческой деятельности, выраженными на любом язы­ке и в любой форме. Творческий, т.е. самостоятельный, характер создания этих объектов презюмируется до тех пор, пока не будет доказано обратное.

Охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе программ, баз данных и топологий, в том числе на языки программирования (бейсик, алгол, фор­тран и т.п.). Однотипны и личные права (право авторства, право на имя и право на не­прикосновенность). Имущественные права на программы, базы и охраняемые тополо­гии принадлежат как их создателям (авторам), так и их наследникам, а также другим физическим или юридическим лицам, получившим исключительные права в силу за­кона или договора.

Нестандартность рассматриваемых объектов, воспроизводимых и используемых на машиночитаемых носителях, актуальность и молодость их правовой охраны обуслов­ливают целесообразность дополнительной характеристики их правового режима. Однако подробный анализ охраны прав на программы для ЭВМ, базы данных и топологии ИМС, требующий подчас не только юридических, но и технических познаний, выходит за рам­ки целей настоящего издания. Поэтому ограничимся лишь узловыми и сугубо правовы­ми особенностями охраны данных объектов. Речь идет, прежде всего, о праве на регист­рацию программ и баз данных, праве на регистрацию и уведомление об охраняемой то­пологии, а также о случаях свободного воспроизведения этих объектов.

Регистрация программ, баз данных и топологий. Исключительное право на про­граммы для ЭВМ, базы данных и топологии, созданные при выполнении работ по госу­дарственному или муниципальному контракту для государственных нужд РФ, субъекта РФ или муниципальных нужд, принадлежит исполнителю (подрядчику), если государст­венным или муниципальным контрактом не установлено, что это право принадлежит РФ, субъекту РФ, либо муниципальному образованию, от имени которых выступает го­сударственный или муниципальный заказчик (ст.12 Закона от 23 сентября 1992 г. №3523-1 «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» и ст. 7 Закона от 23.09.1992 г. №3526-1 «О правовой охране топологий интегральных микросхем» в редакции Закона от 2 февраля 2006 г.№19-ФЗ: РГ, 08.02.2006 г.).

Авторское право на программы для ЭВМ, базы данных и топологии, как и на другие объекты, возникает с момента их создания и выражения в объективной форме. Вместе с тем обладатель всех имущественных прав на программу, базу данных или топологию вправе по своему желанию (т.е. факультативно) непосредственно либо через своего представите­ля зарегистрировать любой из указанных объектов в Федеральной службе по интеллекту­альной собственности, патентам и товарным знакам^[171]. Регистрация осуществляется путем подачи соответствующей заявки на регистрацию. При этом заявка на регистрацию тополо­гии может быть подана лишь в пределах двух лет с даты первого использования топологии, если оно имело место.

В состав заявки входит ряд документов:

• заявление с указанием правоообладателя, а также автора, его (их) местонахожде­ния (местожительства), даты первого использования топологии;

• депонируемые материалы, идентифицирующие регистрируемый объект, включая реферат;

• подтверждение уплаты регистрационного сбора или основание для освобождения от него либо уменьшения его размера согласно Положению о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для ЭВМ, баз данных и топологий ИМС, утвержденному постановлением Совета Министров - Правительства РФ от 12 августа 1993 г. №793 с последующими изменениями и дополнениями вплоть до 4 июля 2003 г.^[172]

Поступившая в Роспатент заявка проверяется на наличие необходимых докумен­тов и их соответствие предъявляемым законом требованиям. При положительных итогах проверки Роспатент вносит программу, базу данных или топологию в соответствующий реестр и выдает заявителю свидетельство об официальной регистрации заявленного объекта. Сведения о зарегистрированных объектах публикуются в официальном бюлле­тене Роспатента. Процедура регистрации программ, баз данных и топологий помимо за­кона подробно регламентируется Правилами составления, подачи и рассмотрения заявок на официальную регистрацию программ для ЭВМ и баз данных (утверждены приказом Роспатента от 25 февраля 2003 г. №25, рег. №4294 от 20 марта 2003 г.), а также аналогич­ными Правилами, касающимися топологий ИМС^[173] (утверждены приказом Роспатента от 23 февраля 2003 г. №26, рег. №4250 от 5 марта 2003 г.).

Использование программ для ЭВМ, баз данных и топологий ИМС третьими лицами, именуемыми пользователями, осуществляется, как правило, по договору с правообладателями^[174]. Однако из этого общего правила есть ряд исключений. В частно­сти, допускается свободная перепродажа или передача иным способом права собствен­ности либо иных прав (к примеру, аренды, залога) на экземпляр программы или базы данных после первой продажи или другой передачи права на этот экземпляр.

Кроме того, лицу, правомерно владеющему экземпляром программы или базы данных, разрешено свободно манипулировать с ними, в том числе адаптировать их, т.е. вносить изменения, необходимые исключительно для их функционирования на техниче­ских средствах пользователя, а также осуществлять их запись и хранение в памяти ЭВМ.

Законный обладатель вправе изготавливать копию программы для ЭВМ или базы данных для архивных целей и для замены правомерно приобретенного и впоследствии утерян­ного, испорченного или ставшего непригодным к использованию оригинала. При опре­деленных условиях обладатель экземпляра программы для ЭВМ может также свободно декомпилировать программу, т.е. воспроизвести и преобразовать объектный код в исход­ный текст или поручить сделать это другим лицам.

В последние годы многие предприниматели все чаще сталкиваются с проблемами соблюдения интересов субъектов смежных прав.

В объективном смысле смежные права представляют собой совокупность норм гражданского права, регулирующих отношения по охране исполнений, постановок, фоно­грамм, передач организаций эфирного и кабельного вещания, установлению режима их использования, наделению исполнителей, производителей фонограмм и вещательных ор­ганизаций личными неимущественными и имущественными правами и защите этих прав. Иными словами, смежные права как институт гражданского права выполняет те же функ­ции, что и авторское право в отношении произведений науки, литературы и искусства.

Сходны также и источники смежных и авторских прав. К отношениям в сфере смежных прав применяются многие нормы ГК РФ, регламентирующие отношения и в области авторских прав, а также нормы Закона об авторском праве и смежных правах. Вместе с тем смежные права регулируются рядом специальных подзаконных правовых актов, касающихся охраны и использования фонограмм, а также некоторыми междуна­родными соглашениями, в частности Женевской конвенцией от 29 октября 1971 г. об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фо­нограмм (вступила в силу для Российской Федерации 13 марта 1995 г.)^[175] и Римской кон­венцией 1961 г. об охране прав артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций^[176], к которой Россия присоединилась с 26 мая 2003 г. (см.: жур­нал «Патенты и лицензии», 2003, № 8, с. 21).

Объекты смежных прав. Объектами смежных прав являются фонограммы, ис­полнения, постановки, передачи организаций эфирного и кабельного вещания. Фоно­грамма - это любая, но исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков: пе­сен, музыки, голосов людей, птиц или животных, природных шорохов, шумов и скрипов: деревьев, трав, ветра или морского прибоя.

Несколько сложнее определение понятия исполнения, под которым понимается представление произведений, фонограмм, а также других исполнений посредством иг­ры, декламации, пения, танца в контакте с аудиторией (так сказать, «в живом виде», «живьем») или с помощью технических средств (теле- и радиовещания, кабельного теле­видения и т.п.). Кроме того, исполнением признается показ кадров аудиовизуального про­изведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком).

Иными словами, чтобы исполнить, к примеру, театральную пьесу, актерам надо сыграть (изобразить, представить и т.п.) роли ее героев. При этом если по ходу спектакля героями пьесы окажутся играющие актеры, т.е. театральные исполнители, исполнители пьесы одновременно должны в своем исполнении изобразить и их игру.

Постановкой признается одна из форм исполнения. Поэтому понятием испол­нения охватывается также и постановка определенных произведений. При этом важно подчеркнуть, что смежные права исполнителей начинают действовать, только если «живое» исполнение записывается либо передается по каналам эфирного или кабель­ного вещания.

Передачи организаций эфирного и кабельного вещания - это набор звуковых и изобразительных сигналов, посылаемых в эфир непосредственно или через спутник Земли либо иным образом, в том числе при кабельном вешании - посредством кабеля, провода, оптического волокна и т.п. Под передачей организации эфирного или ка­бельного вещания как объектом смежных прав понимается передача, созданная самой организацией или по ее заказу за счет ее средств другой организацией.

В отличие от игры артистов-исполнителей, передач организаций эфирного и ка­бельного вещания звукозаписи, будучи плодом не только и не столько умственного, сколько физического труда, не отражают особой творческой оригинальности их создате­лей. Тем не менее мировая практика показала, что дополнительное поощрение создате­лей фонограмм вполне оправданно. Оно способствует повышению качества данных про­дуктов человеческого труда.

Использование фонограмм, как и ретрансляция программ вещательных органи­заций, расширяет аудиторию, воспринимающую исполнителей. Одновременно усилива­ется эффект воздействия на аудиторию: мастерски сделанные фонограммы, позволяют, к примеру, певцам вести себя на сцене более раскованно, танцевать, изящно передвигаться по зрительному залу, вовлекая в «соисполнение» слушателей, создавая у них празднич­ное настроение и превращая заурядный концерт в подлинный спектакль («шоу»).

Субъекты смежных прав. Субъектами смежных прав являются исполнители, производители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания. В качестве исполнителей прежде всего выступают артисты: актеры, певцы, музыканты, танцоры и другие лица, исполняющие произведения литературы или искусства, в том числе эстрад­ные, цирковые или кукольные номера. В число исполнителей входят также режиссеры- постановщики спектаклей и дирижеры.

Производителями фонограмм называются лица, осуществляющие звуковую за­пись исполнения или иных звуков на любом материальном носителе. В свою очередь, под записью понимается фиксация звуков с помощью технических средств в какой-либо ма­териальной форме, например в форме кассеты или компакт-диска, позволяющих осуще­ствлять неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение данных звуков.

Производителем фонограммы может быть как юридическое, так и физическое ли­цо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполне­ния или иных звуков. При отсутствии доказательств иного производителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого обозначено на фонограмме и (или) содержащем ее футляре обычным способом.

Под организациями эфирного и кабельного вещания понимаются радиостан­ции, телевизионные компании (ОРТ, НТВ и т.п.), различные государственные и частные компании, ведущие передачи по каналам кабельного телевидения, как правило, за до­полнительную абонентскую плату.

Взаимосвязь смежных авторских прав. Как отмечалось, смежные права получили свое название по их связи с авторскими правами. Смежные права производны, зависимы от авторских прав. Они примыкают к последним, сопряжены, сопредельны с ними. Нель­зя сделать фонограмму исполнения песни, не использовав ее слова и музыку, сочиненные поэтом и композитором. Точно так же невозможно осуществить радио- или телепередачу без вторжения в сферу труда артистов-исполнителей, драматурга, хореографа, чтеца- декламатора или иного носителя авторского либо смежного права.

Поэтому согласно закону производитель фонограммы и вещательные организа­ции осуществляют свои права лишь в пределах прав, полученных по договору с испол­нителями и авторами записанных на фонограммах или передаваемых в эфир либо по кабелю произведений. Более того, чтобы, к примеру, передать в эфир или по кабелю постановку спектакля, вещательная организация должна получить разрешение не толь­ко от режиссера-постановщика, но и от занятых в спектакле исполнителей, а также от автора исполняемого литературного произведения.

Возникновение и сфера действия смежных прав. Как и авторские права, смеж­ные права возникают у их обладателей независимо от соблюдения каких-либо фор­мальностей. Производитель фонограммы и исполнитель для оповещения о своих пра­вах может использовать знак охраны смежных прав, помещаемый на каждом экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре.

Данный знак состоит из трех элементов:

• латинской буквы «И» в окружности ®;

• имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав;

• года первого опубликования фонограммы.

Охраняемые законом смежные права признаются за их субъектами при наличии ряда дополнительных условий. В частности, права исполнителя признаются за ним в со­ответствии с Законом «Об авторском праве и смежных правах», если исполнитель являет­ся гражданином РФ, исполнение или постановка впервые имели место на ее территории и записаны на охраняемую по данному закону фонограмму либо, не будучи записаны на фонограмму, включены в охраняемую законом передачу в эфир или по кабелю.

На аналогичных условиях признаются за производителями фонограмм права на созданные ими фонограммы, а за вещательными организациями - права на их передачи. Производитель фонограммы должен быть гражданином РФ или юридическим лицом, имеющим официальное местонахождение на территории РФ, а фонограмма должна быть впервые опубликована на той же территории. Точно так же вещательная организа­ция должна иметь официальное местонахождение на территории РФ и осуществлять пе­редачи с помощью расположенных на ней передатчиков.

Смежные права иностранных физических и юридических лиц признаются на территории РФ в соответствии с ее международными договорами. Согласно п. 1 ст. 7 ГК международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Более то­го, в соответствии с п. 2 той же статьи, а также п. 1 и 2 ст. 2 ГК международные договоры РФ применяются к исключительным авторским и смежным правам непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения тре­буется издание внутригосударственного акта.

Поскольку Российская Федерация ратифицировала Бернскую конвенцию об охране литературных и художественных произведений и Всемирную конвенцию об авторском праве в их последних редакциях (1971 г.), предусматривающих взаимную охрану обладате­лей авторских и смежных прав в странах - участницах обеих Конвенций, а также учитывая, что в Законе об авторском праве и смежных правах нашли отражение основные положения этих Конвенций о смежных правах, следует признать, что как российские правообладатели в других странах-участницах, так и зарубежные правообладатели в России в одинаковой мере пользуются национальными режимами охраны своих смежных прав.

Права исполнителя. Исполнителю, в том числе режиссеру-постановщику и ди­рижеру, в отношении его исполнения или постановки принадлежат исключительные личные неимущественные и имущественные права. В число личных неимущественных входят права на имя и на защиту исполнения или постановки от всякого искажения либо иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя.

Исключительные имущественные права выражаются в праве на использование исполнения или постановки, включая право на получение вознаграждения за каждый вид использования данных объектов смежных прав. Реализуя исключительное право на использование исполнения или постановки, обладатель смежных прав может осуществ­лять сам или разрешать третьим лицам осуществление передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю исполнения либо постановки (если они не были ранее переданы либо сообщены либо если передачи не идут в записи).

Лишь с ведома обладателя смежных прав допускается запись ранее не записанных исполнения или постановки, воспроизведение записи, а также ее передача в эфир либо по кабелю, если первоначально данная запись была произведена не для коммерческих целей. Следует указать, что в случае участия исполнителя на договорных началах в соз­дании аудиовизуального произведения все его имущественные права переходят к изгото­вителю данного произведения.

Важным элементом имущественных прав исполнителя является его право сдавать или разрешать сдачу в прокат опубликованной в коммерческих целях фонограммы, на которой записаны исполнение или постановка с участием данного исполнителя. Право сдачи в прокат обычно переходит к производителю фонограммы при заключении с ис­полнителем договора на запись исполнения или постановки на фонограмму. При этом исполнитель сохраняет право на вознаграждение за сдачу в прокат экземпляров такой фонограммы.

Исполнитель вправе также сообщать запись исполнения или постановки для все­общего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору. Это право на доведенное до всеобщего сведения установлено Законом от 20 июля 2004 г. № 72-ФЗ.

Охраняя достаточно широко права исполнителя, закон одновременно в публич­ных интересах допускает ограничение его права на воспроизведение записи исполнения или постановки в случаях, в частности, когда первоначальная запись была произведена с согласия исполнителя либо воспроизведение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи. Исключительные смежные права пере­даются пользователям исполнений и другим лицам на договорной основе.

Права производителя фонограммы. Хотя изготовление звуковой записи не явля­ется особой формой искусства, от качества фонограммы порой может зависеть успех или провал иного исполнителя песенного жанра. Для него важно, чтобы его голос на фоно­грамме звучал не хуже его «живого» исполнения. Широкое применение высококачест­венной фонограммы затрагивает также интересы ее изготовителя, в том числе в его кон­куренции с другими производителями фонограмм. Этим объясняется предоставление производителю исключительных прав на использование его фонограммы в любой форме, включая право на получение вознаграждения за каждый вид использования.

Производитель фонограммы вправе осуществлять сам или разрешать воспроизве­дение другими лицами фонограммы, ее переделку или иную переработку, продавать, сдавать в прокат или импортировать экземпляры фонограммы, сообщать фонограмму для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору. По­скольку в коммерческом плане интересы производителя наиболее остро затрагивает воспроизведение фонограммы, важно отметить что под воспроизведением понимается изготовление одного или более экземпляров фонограммы либо ее части на любом ма­териальном носителе. Под экземпляром фонограммы понимается ее копия на подоб­ном носителе, изготовленная как непосредственно, так и косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме.

При этом, однако, следует иметь в виду, что произведенные и проданные с ведома производителя фонограммы распространяются далее без его согласия и без выплаты воз­награждения. Что касается сдачи в прокат, то распространение экземпляров фонограммы в такой форме всегда принадлежит ее производителю независимо от того, кто является собственником этих экземпляров.

Использование фонограммы без согласия ее производителя и исполнителя.

Фонограмма, опубликованная в коммерческих целях, может быть использована без согла­сия ее производителя и исполнителя, но с выплатой вознаграждения. Коль скоро прода­же такой фонограммы уже предшествовало согласие и исполнителя, и производителя фонограммы, нет оснований препятствовать ее дальнейшему широкому использованию на коммерческих началах. В подобном порядке допускается также публичное исполне­ние фонограммы, передача ее в эфир и ее сообщение по кабелю.

Права организации эфирного вещания. Подготовленные организацией эфирно­го вешания передачи обычно вбирают в себя труд многих других лиц, прежде всего арти­стов-исполнителей, обладающих авторскими и смежными правами. Соблюдая их права, вещательная организация вправе осуществлять сама и запрещать, а также разрешать осуществление исключительных прав на свои передачи.

Обладая исключительным правом, организация эфирного вещания может раз­решить другим лицам одновременно с ней передавать в эфир ее передачу; записывать и воспроизводить запись передачи; сообщать ее для всеобщего сведения по кабелю, а также сообщать передачу в тех же целях в местах с платным входом. В последнем случае веща­тельная организация не имеет исключительных прав, если запись была сделана с ее со­гласия и воспроизведение передачи осуществляется в целях обучения, информационных и тому подобных указанных в законе целях.

Права организации кабельного вещания. Возникшее сравнительно недавно ка­бельное вешание стало активно конкурировать с эфирным. Функционируя на базе тех же телеприемников, что и эфирное, кабельное телевидение обладает более высокой из­бирательностью, адресностью и целенаправленностью своего воздействия на аудито­рию, достигаемыми с помощью несложных дополнительных приставок и тому подоб­ных технических средств.

Организация кабельного вешания обладает исключительным правом использо­вания своей передачи в любой форме. Она вправе также давать разрешение на примене­ние передачи за вознаграждение. Пользуясь своим правом, организация кабельного ве­щания, подобно эфирной вещательной организации, может позволить другим лицам в одно время с нею сообщать ее передачу в эфир, записывать и воспроизводить запись, а также сообщать передачу в места с платным входом.

Свободное использование объектов смежных прав. Предоставление исполните­лям, производителям фонограмм и вещательным организациям исключительных прав на результаты их деятельности повышает их заинтересованность в улучшении качества данных результатов. В то же время интересы развития образования и культуры обуслов­ливают целесообразность установления определенных границ исключительных смеж­ных прав. Вследствие этого установлены отдельные ограничения этих прав.

Без согласия обладателей смежных прав и, как правило, без выплаты им вознагра­ждения допускается, в частности, использование объектов последних исключительно в целях обучения, научного исследования или цитирования, в личных целях, а также вклю­чение в обзор о текущих событиях небольших отрывков из исполнений, постановок, фо­нограмм и передач. При условии свободного использования выплата вознаграждения требуется только при цитировании в информационных целях вещательной организаци­ей фонограммы, опубликованной в коммерческих целях.

Срок действия смежных прав. Права исполнителя действуют в течение 50 лет по­сле первого исполнения или постановки. Исключение составляют право на имя и на за­щиту исполнения от всякого искажения либо иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя. Эти права охраняются бессрочно.

Права производителя фонограммы действуют в течение 50 лет после ее первого опубликования либо в течение 50 лет после ее первой записи, если фонограмма не пуб­ликовалась в течение этого срока. Сходным образом права вещательных организаций действуют в течение 50 лет после осуществления первой передачи в эфир или по кабелю.

По общему правилу 50-летние сроки действия различных смежных прав исчисля­ются с 1 января года, следующего за годом, в котором имели место первое исполнение, первое опубликование фонограммы либо первая передача. Однако в порядке исключе­ния для некоторых правообладателей эта «нижняя планка» отсчета может быть значи­тельно поднята: в случае, если исполнитель был репрессирован и реабилитирован по­смертно, срок охраны начнет действовать лишь с 1 января года, следующего за годом реабилитации. На 4 года увеличивается также срок охраны смежных прав исполнителя, работавшего во время Великой Отечественной войны или участвовавшего в ней.

Наряду с исполнителями, производителями фонограмм и организациями эфир­ного и кабельного вещания смежными правами могут воспользоваться их правопреем­ники, в том числе наследники. В пределах остающейся части сроков действия смежных прав к правопреемникам переходит право разрешать использование исполнений, поста­новок, фонограмм, передач и право на получение вознаграждения.

В предпринимательской деятельности авторские и смежные права иногда нару­шаются и нуждаются в защите. В целях активизации борьбы с интеллектуальным пират­ством Правительство РФ создает комиссию по защите интеллектуальной собственности (РГ, 4 октября 2002 г.). Обычно нарушители, в качестве которых выступают как физиче­ские, так и юридические лица, незаконно изготавливают и распространяют в предпри­нимательский целях экземпляры, т.е. копии произведений и фонограмм на различных материальных носителях. Указанные копии именуются контрафактными экземпляра­ми. К их числу относятся не только копии, сделанные в Российской Федерации, но и эк­земпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, незаконно, т.е. без согласия правообладателей, импортируемые в Россию из страны, в которой они либо никогда не охранялись, либо уже перестали охраняться.

За нарушение авторских и смежных прав установлена гражданская, уголовная и административная ответственность. Учитывая рост числа нарушений авторских и смеж­ных прав, закон устанавливает широкий круг как способов защиты, так и органов, упол­номоченных осуществлять защиту данных прав.

Гражданско-правовые меры защиты авторских и смежных прав. В зависимости от характера нарушения обладатели авторских и смежных прав могут требовать от нару­шителей признания своих прав, восстановления положения, существовавшего до наруше­ния, прекращения действий, нарушающих права или создающих угрозу их нарушения. Например, право на защиту возникает не только после выпуска на рынок контрафактных фонограмм, но и в случае приобретения и настройки потенциальным нарушителем обо­рудования, необходимого для их копирования в коммерческих целях.

Поскольку гражданско-правовая ответственность имеет компенсационный (восстановительный) характер, нарушители обязаны возместить убытки правообладателя. Учитывая объективные трудности подсчета этих убытков, закон предоставляет право обладателям исключительных прав по своему выбору альтернативно требовать вместо возмещения убытков, выплаты компенсации: в размере от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, опре­деляемом по усмотрению суда, арбитражного суда или третейского суда исходя из характера нарушения; в двукратном размере стоимости экземп­ляров произведений или объектов смежных прав, определяемой исходя из

цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за право­мерное использование произведений или объектов смежных прав.

Обладатели исключительных прав вправе требовать от нарушителя выплаты ком­пенсации за каждый случай неправомерного использования произведений или объектов смежных прав либо за допущенные правонарушения в целом.

Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения неза­висимо от наличия или отсутствия убытков. Авторы и исполнители в случае нарушения их личных неимущественных прав или имущественных прав также вправе требовать от нарушителя возмещения морального вреда.

Автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав в ус­тановленном законом порядке вправе обратиться для защиты своих прав в суд, арбит­ражный суд, третейский суд, органы прокуратуры, органы дознания, органы предвари­тельного следствия в соответствии с их компетенцией.

Организация управляющая имущественными правами на коллективной основе, в порядке установленном законодательством вправе обращаться в суд от своего имени с заявлениями в защиту нарушенных авторских прав и (или) смежных прав лиц, управле­ние имущественными правами которых осуществляется такой организацией.

Конфискация контрафактных экземпляров или фонограмм. Во избежание неза­конного использования контрафактных экземпляров произведений или фонограмм они, а также материалы и оборудование, используемые для воспроизведения контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, и иные орудия совершения правонаруше­ния подлежат конфискации в судебном порядке в соответствии с законодательством Рос­сийской Федерации.

Конфискованные контрафактные экземпляры произведений или фонограмм под­лежат уничтожению, за исключением случаев их передачи обладателю авторских прав или смежных прав по его просьбе.

Помимо имущественных санкций, применяемых к нарушителям авторских и смежных прав, Закон об авторском праве и смежных правах предусматривает исполь­зование технических средств защиты данных прав. Подобными средствами признают­ся любые технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведениям или объектам смежных прав, предотвращающие либо ограничиваю­щие осуществление действий, которые не разрешены автором, обладателем смежных прав или иным обладателем исключительных прав, в отношении произведений или объектов смежных прав.

При этом в отношении произведений или объектов смежных прав не допускаются: осуществление без разрешения обладателей исключительных прав действий, направлен­ных на снятие ограничений использования произведений или объектов смежных прав, установленных путем применения технических средств защиты авторского права и смежных прав; изготовление, распространение, сдача в прокат, предоставление во вре­менное безвозмездное пользование, импорт, реклама любого устройства или его компо­нентов, их использование в целях получения дохода либо оказания услуг в случаях, если в результате таких действий становится невозможным использование технических средств защиты авторского права и смежных прав либо эти технические средства не смо­гут обеспечить надлежащую защиту указанных прав.

Кроме того, закон уточняет понятие информации об авторском праве и о смежных правах. Ею признается любая информация, которая идентифицирует произведение или объект смежных прав, автора, обладателя смежных прав или иного обладателя исключи­тельных прав, либо информация об условиях использования произведения или объекта смежных прав, которая содержится на экземпляре произведения или объекта смежных прав, приложена к ним или появляется в связи с сообщением для всеобщего сведения ли­бо доведением до всеобщего сведения таких произведения или объекта смежных прав, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация.

Одновременно закон не допускает в отношении произведений или объектов смеж­ных прав: удаление или изменение без разрешения лиц обладателей исключительных прав информации об авторском праве и смежных правах; воспроизведение, распростра­нение, импорт в целях распространения, публичное исполнение, сообщение для всеоб­щего сведения, доведение до всеобщего сведения произведений или объектов смежных прав, в отношении которых без разрешения правообладателей, была удалена информа­ция об авторском праве и о смежных правах.

Уголовная и административная ответственность за нарушение авторских и смежных прав. Ряд нарушений авторских и смежных прав влечет административную от­ветственность. В соответствии со ст. 7.12. Кодекса РФ об административных правонаруше­ниях, действующего с 1 июля 2002 г., «ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в со­ответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смеж­ных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пятнадцати до двадцати минимальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземп­ляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от тридцати до сорока минимальных размеров оплаты труда с конфи­скацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения адми­нистративного правонарушения; на юридических лиц - от трехсот до четырехсот мини­мальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров произведе­ний и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизве­дения, и иных орудий совершения административного правонарушения».

Ст. 146 УК РФ предусматривает, что:

1. Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб ав­тору или иному правообладателю, - наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев.

2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, - наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до двух лет.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены: а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) в особо крупном размере; в) лицом с использованием своего служебного положения, - наказываются лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до

пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуж­денного за период до трех лет либо без такового.

Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совер­шенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фоно­грамм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают 50 тысяч рублей, а в особо крупном размере - двести пятьдесят тысяч рублей (в редакции законов от 8 апреля 2003 г. №45-ФЗ и 8 декабря 2003 г. №162-ФЗ-РГ, 11 апреля, 16 декабря 2003 г.).

Обеспечение исков по делам о нарушении авторских и смежных прав. Важной новеллой в сфере авторских и смежных прав является предоставление суду, в необходи­мых случаях судье единолично, а также арбитражному суду возможности вынесения оп­ределения о запрещении ответчику либо предполагаемому нарушителю авторских или смежных прав совершать определенные действия. В частности нарушителю, в том числе предполагаемому, может быть запрещено изготавливать, продавать, сдавать в прокат, импортировать и хранить с целью выпуска в гражданский оборот экземпляры произве­дений и фонограмм, в отношении которых лишь предполагается, что они являются кон­трафактными. Те же судебные органы могут вынести определение об аресте и изъятии всех экземпляров произведений и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также материалов и оборудования, предназначаемых для их изготовления и воспроизведения.

Новейшее законодательство ужесточает превентивные меры воздействия на всех правонарушителей в области авторских и смежных прав, включая сокрытие кон­трафактных экземпляров и орудий их производства. При наличии достаточных дан­ных о нарушении прав орган дознания, следователь, суд или судья единолично не только вправе, но и обязан принять меры для розыска и наложения ареста на предпо­ложительно контрафактные экземпляры, а также на материалы и оборудование для их изготовления. При необходимости все эти предметы изымаются и передаются на ответственное хранение.

Важные правила об осуществлении и защите исключительных прав (интеллекту­альной собственности), в том числе авторских и смежных прав устанавливает федераль­ный закон от 8 декабря 2003 г. №164-ФЗ. «Об основах государственного регулирования внешторговой деятельности» (РГ, 18 декабря 2003 г. - вступил в силу с 18 июня 2004 г.); Положение о защите прав интеллектуальной собственности таможенными органами, ут­вержденное приказом Государственного таможенного комитета РФ от 27 октября 2003 г. №1199, рег. №5341 от 18 декабря 2003 г. (РГ, 25 декабря 2003 г.), а также постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. № «О спорах, возникающих при рас­смотрении дел об авторском праве и смежных правах».

Патентное право. В объективном смысле патентное право есть совокупность норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные отноше­ния, возникающие в связи с признанием авторства и охраной изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, установлением режима их ис­пользования, наделением авторов и иных субъектов личными неимуществен­ными и имущественными правами, а также защитой данных прав.

В субъективном смысле патентное право представляет собой имущественное или личное неимущественное право конкретного субъекта, связанное с определенным изо­бретением, полезной моделью или промышленным образцом^[177].

Потребность в патентном праве обусловлена невозможностью прямой ох­раны результатов технического или художественно-конструкторского твор­чества средствами авторского права. В отличие от объектов авторского пра­ва изобретения, полезные модели и промышленные образцы как решения определенных практических задач в принципе повторимы. Они могут быть созданы независимо друг от друга разными лицами. Поэтому их охра­на предполагает формализацию в законе их признаков, соблюдение специ­ального порядка определения приоритета, проверку новизны и установле­ние особого режима их использования. Такую охрану обеспечивает только патентное право.

Источники патентного права. Вследствие функциональной связи норм патентно­го права с нормами других институтов и отраслей права его источниками служат пре­имущественно комплексные нормативные акты. В большинстве из них гражданско- правовые нормы преобладают, но не образуют акты в целом.

Источниками патентного права являются Гражданский кодекс РФ, Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. в редакции Законов от: 7 февраля 2003 г. №22-ФЗ; 27.12.2000 г. №150-ФЗ; 30.12.2001 г. №194-ФЗ и 24.12.2002 г. №176-ФЗ^[178], другие акты, со­держащие нормы патентного права, в том числе издаваемые федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности правила и разъяснения по применению Патентного закона. В настоящее время данный орган именуется Фе­деральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (РГ, 12 марта 2004 г.)^[179].

Источниками патентного права служат также международные соглашения, на­пример Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. (наша страна присоединилась к данной Конвенции с 1 июля 1965 г.^[180]) и Евразий­ская патентная конвенция от 9 сентября 1994 г.^[181] (ратифицирована Федеральным законом от 1 июня 1995 г.^[182], вступила в силу с 12 августа 1995 г.).

Патентоспособность изобретения. Объектами патентного права являются патен­тоспособные изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Патентоспособность - это свойство новшества быть признанным изобрете­нием, полезной моделью или промышленным образцом в правовом смысле. В отличие от технического или дизайнерского решения, именуемого в оби­ходе изобретением либо плодом технической эстетики, в юридическом смысле под изобретением или промышленным образцом понимается толь­ко решение, отвечающее всем легальным условиям патентоспособности и прошедшее установленную законом квалификацию.

Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо. Органом, осуществляющим акт признания (квалификации) новшества в качестве изобретения (полезной модели или промышленного образца), является Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент).

Важнейшее условие патентоспособности изобретения - его новизна. Изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники. Уровень техники, служащий критерием новизны изобретения, включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. Более того, в уровень техники включаются при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе озна­комиться любое лицо в соответствии с п. 6 ст. 21 или частью второй ст. 25 Патентного за­кона (п. 1 ст. 4 Патентного закона в ред. закона от 07.02.2003 г. №22-ФЗ), а также запатен­тованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели.

По общему правилу приоритет изобретения устанавливается по дате подачи за­явки в Роспатент. Вместе с тем приоритет может устанавливаться по дате подачи первой заявки в государстве - участнике Парижской конвенции по охране промышленной соб­ственности (конвенционный приоритет), если заявка на изобретение поступила в Рос­патент течение двенадцати месяцев с указанной даты. Если по не зависящим от заявителя обстоятельствам заявка с испрашиванием конвенционного приоритета не могла быть по­дана в указанный срок, этот срок может быть продлен, но не более чем на два месяца.

Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета, обя­зан сообщить об этом в Роспатент и представить заверенную копию первой заявки не позднее шестнадцати месяцев с даты ее подачи в патентное ведомство государства - уча­стника Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Законодательст­во (ст. 19 Патентного закона) предусматривает и другие правила установления приорите­та изобретения.

Таким образом, патентное право закрепляет принцип абсолютной (мировой) но­визны изобретения. Вместе с тем не признается обстоятельством, препятствующим призна­нию патентоспособности изобретения, такое раскрытие информации, относящейся к изо­бретению, автором, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, при котором сведения о сущности изобретения стали общедоступными, если заявка на изобретение подана в Роспатент не позднее 6 месяцев с даты раскрытия ин­формации. При этом обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе.

Помимо объективной новизны изобретение должно отличаться изобретательским уровнем и быть промышленно применимым. Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники.

В свою очередь, изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности.

Непатентоспособные объекты. Обычно новшество, отвечающее всем установлен­ным в законе требованиям, признается патентоспособным изобретением. Патентоспо­собны прежде всего отвечающие установленным законом требованиям технические ре­шения. Поэтому не считаются изобретениями, в частности:

• открытия, а также научные теории и математические методы;

• решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовле­творение эстетических потребностей;

• правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;

• программы для электронных вычислительных машин;

• решения, заключающиеся только в представлении информации.

При этом возможность отнесения указанных объектов к изобретениям исключает­ся только в случае, если заявка на выдачу патента на изобретение касается указанных объектов как таковых (п. 2 в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

Не признаются патентоспособными в смысле положений Патентного закона:

• сорта растений, породы животных;

• топологии интегральных микросхем;

• решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали (п. 3 в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

Объекты изобретения. Будучи объектом патентного права, изобретение само име­ет объекты. В качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, от­носящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, куль­туре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств) (п. 1 ст. 4 Патентного закона).

Патентоспособность полезной модели. Патентный закон впервые предусматри­вает охрану в нашей стране полезных моделей, именуемых нередко малыми изобрете­ниями. В соответствии со ст. 5 Патентного закона в качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству (в ред. Федерального закона от 07.02.2003 № 22-ФЗ).

Полезная модель признается соответствующей условиям патентоспособности, ес­ли она является новой и промышленно применимой (в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

Полезная модель является новой, если совокупность ее существенных признаков не известна из уровня техники.

Уровень техники включает ставшие общедоступными до даты приоритета по­лезной модели опубликованные в мире сведения о средствах того же назначения, что и заявленная полезная модель, а также сведения об их применении в Российской Федера­ции. В уровень техники также включаются при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на изобретения и по­лезные модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответст­вии с п. 6 ст. 21 или частью второй ст. 25 Патентного закона, и запатентованные в Россий­ской Федерации изобретения и полезные модели (в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

Полезная модель является промышленно применимой, если она может быть ис­пользована в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности.

Не признается обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности полезной модели, такое раскрытие информации, относящейся к полезной модели, авто­ром, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту инфор­мацию, при котором сведения о сущности полезной модели стали общедоступными, если заявка на полезную модель подана в орган по интеллектуальной собственности не позд­нее шести месяцев с даты раскрытия информации. При этом обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе (в ред. закона от 07.02.2003. №22-ФЗ).

В качестве полезных моделей правовая охрана не предоставляется:

• решениям, касающимся только внешнего вида изделий и направленным на удов­летворение эстетических потребностей;

• топологиям интегральных микросхем;

• решениям, противоречащим общественным интересам, принципам гуманности и морали (п. 2 в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

В отличие от изобретения полезная модель не должна иметь изобретательский уровень. Кроме того, более узок и круг ее объектов. В частности, в качестве полезных мо­делей не охраняются способы, вещества, штаммы микроорганизмов и культуры клеток растений и животных.

Понятие и условия патентоспособности промышленного образца. Важным ре­зультатом интеллектуальной деятельности является промышленный образец, служа­щий средством повышения потребительских качеств изделий и их конкурентоспособ­ности на внутреннем и внешнем рынке. Качество изделия обычно характеризуется со­ответствием его показателей достижениям мировой науки и техники, надежностью, долговечностью и экономичностью. Однако в условиях рынка, конкуренции производи­телей только этих свойств недостаточно для признания изделия высококачественным и успешного его сбыта внутри страны и за границей. Необходимо, чтобы изделие удовле­творяло запросы потребителей с точки зрения красоты и выразительности его формы, цвета, изящества отделки, эргономики (т.е. простоты и удобства пользования), упаковки и требований моды. Эта задача решается с помощью развития художественного конст­руирования (дизайна) и охраны промышленных образцов.

В качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, опреде­ляющее его внешний вид (п. 1 ст. 6 Патентного закона в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если он является но­вым и оригинальным (в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

Промышленный образец признается новым, если совокупность его существен­ных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в переч­не существенных признаков промышленного образца, не известна из сведений, ставших общедоступными в мире даты приоритета промышленного образца (в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

При установлении новизны промышленного образца также учитываются при ус­ловии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими ли­цами заявки на промышленные образцы, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с частью второй ст. 25 Патентного закона, и запатентованные в Российской Федерации промышленные образцы (в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

Промышленный образец признается оригинальным, если его существенные признаки обусловливают творческий характер особенностей изделия (в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, опре­деляющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов (в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

Не признается обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности промышленного образца, такое раскрытие информации, относящейся к промышленно­му образцу, автором, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или кос­венно эту информацию, при котором эти сведения о сущности промышленного образца стали общедоступными, если заявка на промышленный образец подана в орган по ин­теллектуальной собственности не позднее шести месяцев с даты раскрытия информации. При этом обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе (в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

Не признаются патентоспособными промышленными образцами решения:

• обусловленные исключительно технической функцией изделия;

• объектов архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленных, гид­ротехнических и других стационарных сооружений;

• объектов неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подоб­ных веществ;

• изделий, противоречащих интересам, принципам гуманности и морали.

Таким образом, содержание промышленного образца составляет не техническое, как у изобретения или полезной модели, а художественно-конструкторское решение из­делия. Данное решение формирует не конструктивные свойства, а лишь внешний облик изделия: автомобиля, трактора, самолета, станка, телевизора, игрушки, мебели и т.п. Промышленный образец как художественно-конструкторское решение существенно от­личается также от произведения искусства, поскольку в нем должны органически соче­таться конструктивные и эстетические качества изделия.

Определение

Безупречный с эстетической точки зрения внешний вид, скажем, мотоцикла не может быть признан промышленным образцом, если этот вид сконструирован безотно­сительно к технической сущности данного изделия. Таким образом, художественно- конструкторское решение может быть признано промышленным образцом, если оно обладает художественной и информационной выразительностью, целостностью компо­зиции, рациональностью формы (удовлетворяет конструктивно-технологическим тре­бованиям) и соответствует требованиям эргономики.

Субъекты патентного права. Субъектами патентного права являются авто­ры изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, патентооб­ладатели, а также другие лица (не авторы), приобретающие по закону или договору некоторые патентные права.

Согласно ст. 7 Патентного закона автором изобретения, полезной модели, промыш­ленного образца признается физическое лицо, творческим трудом которого они созданы.

Если в создании изобретения, полезной модели или промышленного образца уча­ствовало несколько лиц, все они считаются его авторами. Порядок пользования правами, принадлежащими авторам, определяется соглашением между ними (в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ).

Не признаются авторами физические лица, не внесшие личного творческого вкла­да в создание объекта патентного права, оказавшие автору (авторам) только техническую, организационную или материальную помощь либо только способствовавшие оформле­нию прав на него и его использованию.

Право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется бессрочно.

Авторами изобретений и других объектов патентного права признаются граж­дане РФ и иностранцы. Возможность граждан России иметь права автора объекта па­тентного права является элементом содержания их правоспособности. Закон не ограни­чивает возникновение субъективного права авторства и других патентных прав дости­жением определенного возраста. От возраста зависит лишь возможность самостоятель­ного осуществления патентных прав. Так, несовершеннолетние вправе самостоятельно, т.е. без согласия своих законных представителей, осуществлять свои патентные права лишь по достижении 14 лет (п. 2 ст. 26 ГК). Иностранные физические и юридические лица пользуются правами, предусмотренными Патентным законом, наравне с физиче­скими и юридическими лицами РФ в силу международных договоров России или на основе принципа взаимности.

Согласно п. 1 ст. 8 Патентного закона патентообладателями могут стать авторы изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, их работодатели, а также правопреемники указанных лиц.

К числу субъектов патентного права, не являющихся авторами его объектов, отно­сятся физические и юридические лица, приобретающие патентные права на основе закона или договора. Это прежде всего правопреемники авторов изобретений, полезных моделей и промышленных образцов и их работодатели. К данной группе принадлежит и государство.

В качестве правопреемников отечественных авторов внутри страны могут высту­пать, в частности, граждане, наследующие право на подачу заявки, получение патента, а также основанное на патенте исключительное право. Эти граждане являются субъектами наследственного права. В качестве субъектов патентного права они выступают лишь при наследовании исключительного права, основанного на действующем патенте.

В отношениях правопреемства могут участвовать и отечественные юридические лица, приобретающие и отчуждающие право на использование объектов патентного права. В этом качестве они являются субъектами патентного права.

В роли правопреемников иностранных авторов могут выступать и физические, и юридические лица. В круг оснований правопреемства входят как наследование, так и ус­тупка прав на подачу заявки, либо на получение патента, либо на использование объекта, охраняемого патентом.

По законодательству многих стран право на объекты, созданные служащи­ми, в силу трудового соглашения переходят к работодателям, которые приобретают право на подачу заявки, получение патента и использование охраняемого патентом служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца. Подобный институт известен и российскому па­тентному праву.

В соответствии с п. 2 ст. 8 Патентного закона право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные ра­ботником (автором) в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец), принадлежит рабо­тодателю, если договором между ним и работником (автором) не преду­смотрено иное.

В случае, если работодатель в течение четырех месяцев с даты уведомления его ра­ботником (автором) о полученном им результате, способном к правовой охране в качест­ве изобретения, полезной модели или промышленного образца, не подаст заявку на вы­дачу патента на эти изобретение, полезную модель или промышленный образец в орган по интеллектуальной собственности, не передаст право на получение патента на служеб­ное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец другому лицу и не сообщит работнику (автору) о сохранении информации о соответст­вующем результате в тайне, право на получение патента на такие объекты принадлежит работнику (автору). В этом случае работодатель в течение срока действия патента имеет право на использование служебного изобретения, полезной модели, промышленного об­разца в собственном производстве с выплатой патентообладателю компенсации, опреде­ляемой на основе договора.

В случае, если работодатель получит патент на служебное изобретение, полезную модель или промышленный образец, либо примет решение о сохранении информации о таких объектах в тайне, либо передаст право на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам, работник (ав­

тор), которому не принадлежит право на получение патента на такие объекты, имеет право на вознаграждение. Размер вознаграждения и порядок его выплаты определяются договором между работником (автором) и работодателем. В случае недостижения между сторонами соглашения об условиях договора в течение трех месяцев после того, как одна из сторон сделает другой стороне предложение в письменной форме об этих условиях, спор о вознаграждении может быть разрешен в судебном порядке.

Правительство Российской Федерации вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели и промышлен­ные образцы.

Права публично-правовых образований на объекты промышленной собствен­ности. Российская Федерация и другие публично-правовые образования обладают ис­ключительным правом на объекты промышленной собственности, если такое право пе­реходит к ним в установленном законом порядке, например в силу наследования.

Вместе с тем Законом от 7 февраля 2003 г. № 22-ФЗ Патентный закон дополнен статьей 9.1., посвященной праву на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту, т.е. за счет государственных или муниципальных средств. В соответствии с данной статьей право на получение патента на изобретение и т.п. объект, созданный при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту, принадлежит исполнителю (подрядчику), если государственным или муници­пальным контрактом не установлено, что это право принадлежит РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муни­ципальный заказчик (в редакции Закона от 2 февраля 2006 г. № 19-ФЗ: РГ, 08.02.2006 г.).

В случае, если в соответствии с государственным или муниципальным контрактом право на получение патента принадлежит РФ, ее субъекту либо муниципальному обра­зованию, государственный или муниципальный заказчик может подать заявку на выдачу патента в течение шести месяцев с момента его уведомления в письменной форме испол­нителем (подрядчиком) о получении результата, способного к правовой охране в качест­ве изобретения, полезной модели или промышленного образца. В случае, если в течение указанного срока государственный или муниципальный заказчик не подаст заявку, право на получение патента имеет исполнитель (подрядчик).

В случае, если патент на изобретение, полезную модель или промышленный обра­зец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному кон­тракту для государственных или муниципальных нужд, в соответствии с п. 1 ст. 9.1. полу­чен не Российской Федерацией, ее субъектом или муниципальным образованием, патен­тообладатель по требованию государственного или муниципального заказчика обязан предоставлять указанному им лицу (лицам) неисключительную безвозмездную лицен­зию на использование запатентованного объекта в целях выполнения работ или осущест­вления поставок продукции для государственных или муниципальных нужд.

Автору, не являющемуся патентообладателем, выплачивается вознаграждение ли­цом, получившим патент в соответствии с п. 1 ст. 9.1. При выплате вознаграждения при­меняются соответственно положения п. 2 ст. 8 Патентного закона.

При предоставлении неисключительной безвозмездной лицензии в порядке, пре­дусмотренном п. 2 ст. 9.1., вознаграждение автору выплачивается государственным заказ­чиком, по требованию которого предоставлена такая лицензия. Вознаграждение выпла­чивается из средств, выделяемых государственному заказчику для выполнения работ по государственному контракту.

Оформление прав на изобретение, полезную модель и промышленный обра­зец («право на патент»). Права на изобретение, полезную модель и промышленный об­разец охраняются законом и подтверждаются патентом на изобретение, промышленный образец, или полезную модель (далее - патент). Патент удостоверяет приоритет, автор­ство изобретения, полезной модели или промышленного образца и исключительное право на них.

В отличие от единых для всех объектов функций патента срок его действия разли­чается в зависимости от вида его объекта. Так, патент на изобретение действует до исте­чения двадцати лет с даты подачи заявки в орган по интеллектуальной собственности.

Срок действия патента на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, для применения которых требуется получение в установ­ленном законом порядке разрешения, продлевается органом по интеллектуальной собст­венности по ходатайству патентообладателя на срок, исчисляемый с даты подачи заявки на изобретение до даты получения первого такого разрешения на применение, за выче­том пяти лет. При этом срок, на который продлевается действие патента, не может пре­вышать пять лет.

Патент на полезную модель действует до истечения пяти лет с даты подачи заяв­ки в орган по интеллектуальной собственности. Срок действия патента на полезную мо­дель может быть продлен по ходатайству патентообладателя, но не более чем на три года.

Патент на промышленный образец действует до истечения десяти лет с даты подачи заявки в орган по интеллектуальной собственности. Этот срок также может быть продлен, но не более чем на пять лет.

Объем правовой охраны, предоставляемой патентом на изобретение или полез­ную модель, определяется их формулой. Для толкования формулы могут использоваться описание и чертежи.

Объем правовой охраны, предоставляемой патентом на изобретение или полез­ную модель, определяется их формулой. Для толкования формулы могут использоваться описание и чертежи.

Объем правовой охраны, предоставляемой патентом на промышленный образец, определяется совокупностью его существенных признаков, нашедших отражение на изо­бражениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца.

Оформление патента. Получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец осуществляется путем подачи соответствующей заявки в Роспатент лицом, обладающим правом на получение патента (далее - заявитель).

Ведение дел с данным органом может осуществляться заявителем, патентооблада­телем, иным заинтересованным лицом самостоятельно либо через патентного поверен­ного, зарегистрированного в Роспатент, или иного представителя.

Физические лица, постоянно проживающие за пределами Российской Федерации, или иностранные юридические лица либо их патентные поверенные ведут дела с Роспа­тентом через патентных поверенных, зарегистрированных в данном органе. В случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации, физические лица, постоянно проживающие за пределами Российской Федерации, или иностранные юри­дические лица могут осуществлять самостоятельно подачу заявок, уплату патентных по­шлин и иные действия в соответствии с этим договором.

В случае, если в соответствии с пунктом 2 ст. 15 Патентного закона заявитель, па­тентообладатель, иное заинтересованное лицо ведут дела с Роспатентом самостоятельно или через представителя, иного, чем патентный поверенный, зарегистрированный в Рос­патенте, данный орган может требовать указания адреса на территории Российской Фе­дерации для переписки.

Полномочия патентного поверенного и иного представителя удостоверяются до­веренностью, выданной заявителем, патентообладателем или иным заинтересованным лицом. В качестве патентного поверенного может быть зарегистрирован гражданин Рос­сийской Федерации, постоянно проживающий на ее территории. Другие требования к патентному поверенному, порядок его аттестации и регистрации, а также правомочия на ведение дел, связанных с правовой охраной изобретений, полезных моделей и промыш­ленных образцов, определяются Правительством Российской Федерации.

Заявление о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец представляется на русском языке. Прочие документы заявки представляются на русском или другом языке. В случае, если документы заявки представлены на другом язы­ке, к заявке прилагается их перевод на русский язык. Заявление о выдаче патента подписы­вается заявителем, а в случае подачи заявки через патентного поверенного или иного пред­ставителя - заявителем или патентным поверенным либо иным представителем.

Заявка на выдачу патента на изобретение (далее - заявка на изобретение). За­явка должна относиться к одному изобретению или группе изобретений, связанных меж­ду собой настолько, что они образуют единый изобретательский замысел (требование единства изобретения).

Заявка на изобретение должна содержать:

• заявление о выдаче патента с указанием автора (авторов) изобретения и лица (лиц), на имя которого (которых) испрашивается патент, а также их местожитель­ства или местонахождения;

• описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществ­ления; формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью основан­ную на описании; чертежи и иные материалы, если они необходимы для понима­ния сущности изобретения;

• реферат.

К заявке на изобретение прилагается документ, подтверждающий уплату патент­ной пошлины в установленном размере, или документ, подтверждающий основания для освобождения от уплаты патентной пошлины, либо уменьшения размера, либо отсрочки ее уплаты.^[183]

Датой подачи заявки на изобретение считается дата поступления в орган по ин­теллектуальной собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента, описание и чертежи, если в описании на них имеется ссылка, или дата поступления последнего до­кумента, если указанные документы представлены не одновременно.

Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на изобретение. Требова­ния к документам заявки на изобретение устанавливаются федеральной службой по ин­теллектуальной собственности (в ред. закона от 07.02.2003 № 22-ФЗ).

Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изо­бретение утверждены приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. № 82, рег. № 4852 от 30 ию­ня 2003 г. (РГ, 8 октября 2003 г.), изменены и дополнены (в части заявок на секретные изобретения) приказом Роспатента от 11 декабря 2003 г. №161, рег. №5334 от 17 декабря 2003 г. (РГ, 30 декабря 2003 г.).

В соответствии с данными Правилами заявление о выдаче патента представляет­ся на русском языке. Прочие документы заявки представляются на русском или другом

языке. Ранее действовавшие Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на вы­дачу патента на изобретение, утвержденные приказом Роспатента от 17 апреля 1998 № 82 в редакции приказа от 8 июля 1999 г. (РГ, 8 сентября 1999 г.) допускали отсрочку в пере­воде на русский язык документов заявки до 2 месяцев. Новыми Правилами указанное по­ложение не предусматривается.

Документы заявки, составленные на русском языке, представляются в трех экземп­лярах. Те же документы, если они составлены на другом языке, представляются в одном экземпляре, а перевод из на русский язык - в трех экземплярах.

Новеллой являются правила об использовании при подаче заявки факса (пункт 2.7. Правил).

Оригиналы документов заявки, переданных по факсу, должны быть пред­ставлены в течение одного месяца с даты поступления их по факсу вместе с сопроводительным письмом, идентифицирующим документы, поступив­шие ранее по факсу.

При соблюдении этого условия датой поступления документа считается да­та поступления его по факсу.

Если оригинал документа поступил по истечении указанного срока или до­кумент, поступивший по факсу, не идентичен представленному оригиналу, документ считается поступившим на дату поступления оригинала, а со­держание поступившего по факсу документа в дальнейшем во внимание не принимается.

До представления оригинала документ заявки, переданный по факсу, считает­ся не поступившим.

Если какой-либо документ заявки, поступившей по факсу, или его часть не читае­мы, документ считается поступившим на дату поступления оригинала.

Документ может считаться поступившим на дату получения факса при изъятии заявителем содержания нечитаемой части.

Заявление о выдаче патента представляется на типографском бланке или в виде компьютерной распечатки по образцу, приведенному в приложении к Правилам.

Правилами подробно регламентируется заполнение различных граф бланка заяв­ления.

Правила также устанавливают требования к иным документам, входящим в состав

заявки.

Например, в соответствии с пунктом 3.2.2 Правил, описание начинается с назва­ния изобретения и содержит следующие разделы:

• область техники, к которой относится изобретение;

• уровень техники;

• раскрытие изобретения;

• краткое описание чертежей (если они содержатся в заявке);

• осуществление изобретения;

• перечень последовательностей (если последовательности нуклеотидов и/ или

аминокислот использованы для характеристики изобретения).

Не допускается замена раздела описания отсылкой к источнику, в котором содер­жатся необходимые сведения (литературному источнику, описанию в ранее поданной заявке, описанию к охранному документу и т.п.).

Название изобретения должно быть кратким и точным. Название изобретения, как правило, характеризует его назначение и излагается в единственном числе.

В названии изобретения не рекомендуется использовать личные имена, фамиль­ярные наименования, аббревиатуры, товарные знаки и знаки обслуживания, рекламные, фирменные и иные специальные наименования, наименования мест происхождения то­варов, слова «и т.д.» и аналогичные, которые не служат целям идентификации изобрете­ния (п. 3.2.3. Правил)

Сущность изобретения как технического решения выражается в совокупности существенных признаков, достаточной для достижения обеспечиваемого изобретением технического результата.

Признаки относятся к существенным, если они влияют на возможность получения технического результата, т.е. находятся в причинно-следственной связи с указанным ре­зультатом.

Технический результат может выражаться, в частности в снижении (повышении) коэффициента трения; в предотвращении заклинивания; снижении вибрации; в улуч­шении кровоснабжения органа; локализации действия лекарственного препарата, сни­жении его токсичности; в устранении дефектов структуры литья; в улучшении контакта рабочего органа со средой; в уменьшении искажения формы сигнала; в снижении про­сачивания жидкости; в улучшении смачиваемости; в предотвращении растрескивания (п. 3.2.4.3 Правил).

В Правилах приведены условия, при которых получаемый результат не считается имеющим технический характер. Это будет иметь место в том случае, если результат:

• достигается лишь благодаря соблюдению определенного порядка деятель­ности на основе договоренности между ее участниками или установленных правил;

• заключается в занимательности и зрелищности.

Необходимо подробнее рассмотреть правила, относящиеся к формуле изобрете­ния (п. 3.3. Правил). Важность ее обусловлена тем, что формула изобретения определяет объем правовой охраны, предоставляемой патентом.

Формула изобретения должна быть полностью основана на описании, т.е. харак­теризуемое ею изобретение должно быть раскрыто в описании, а определяемый форму­лой изобретения объем правовой охраны должен быть подтвержден описанием.

Формула изобретения должна выражать сущность изобретения, т.е. содержать со­вокупность его существенных признаков, достаточную для достижения указанного зая­вителем технического результата.

Формула может быть однозвенной и многозвенной и включать, соответственно, один или несколько пунктов.

Материалы, поясняющие сущность изобретения, могут быть оформлены в виде, гра­фических изображений (чертежей, схем, рисунков, графиков, эпюр, осциллограмм и т.д.), фотографий и таблиц (п. 3.4 Правил)

Рисунки представляются в том случае, когда невозможно проиллюстрировать изо­бретение чертежами или схемами.

Фотографии представляются как дополнение к графическим изображениям. В ис­ключительных случаях, например для иллюстрации этапов выполнения хирургической операции, фотографии могут быть представлены как основной вид поясняющих мате­риалов.

Чертежи, схемы и рисунки представляются на отдельном листе, в правом верх­нем углу которого рекомендуется приводить название изобретения.

Реферат служит для целей информации об изобретении и представляет собой со­кращенное изложение содержания описания изобретения, включающее название изо­бретения, характеристику области техники, к которой относится изобретение, и/ или об­ласти применения, если это не ясно из названия, характеристику сущности изобретения с указанием достигаемого технического результата.

Рекомендуемый объем текста реферата - до 1000 печатных знаков (п. 3.5 Правил).

Заявка не должна содержать выражений, чертежей, рисунков, фотографий и иных материалов, противоречащих морали и общественному порядку; пренебрежитель­ных высказываний по отношению к продукции или технологическим процессам, а также заявкам или охранным документам других лиц; высказываний или сведений, явно не от­носящихся к изобретению либо не являющихся необходимыми для признания докумен­тов заявки соответствующими требованиям Правил. При этом простое указание недос­татков известных изобретений, приведенных в разделе «Уровень техники», не считается недопустимым элементом.

В формуле изобретения, описании и поясняющих его материалах, а также в рефе­рате используются стандартизованные термины и сокращения, а при их отсутствии - общепринятые в научной и технической литературе.

При использовании терминов и обозначений, не имеющих широкого применения в научно-технической литературе, их значение поясняется в тексте при первом употреб­лении.

Не допускается использовать термины, характеризующие понятия, отнесенные в научно-технической литературе к ненаучным.

Все условные обозначения расшифровываются. В описании и в формуле изобре­тения соблюдается единство терминологии, т.е. одни и те же признаки в тексте описания и в формуле изобретения называются одинаково. Требование единства терминологии относится также к размерностям физических величин и к используемым условным обо­значениям.

Название изобретения при необходимости может содержать символы латин­ского алфавита и арабские цифры. Употребление символов иных алфавитов, специаль­ных знаков в названии изобретения не допускается.

Все документы оформляются таким образом, чтобы было возможно их непосред­ственное репродуцирование в неограниченном количестве копий (п. 6.1 Правил).

Документы заявки выполняют на прочной белой гладкой неблестящей бумаге (п. 6.2 Правил).

Как отмечено выше, одной из новелл Правил являются положения об использова­нии факса при подаче заявки. Вообще можно отметить ориентацию новых Правил на бо­лее широкое использование ЭВМ и иных технических средств. Так, п. 6.10 Правил содер­жит следующее положение: «Копия перечня последовательностей в машиночитаемой форме, позволяющая осуществить ее распечатку, должна размещаться в одном файле, предпочтительно на одной дискете. Данные, записанные на дискете, подготавливаются с использованием кодовых страниц 1251 для Windows или 866 для MS DOS (предпочти­тельно с помощью текстового редактора версии не ниже Word 6 для Windows).

Сжатие файла допустимо при условии, что сжатый файл представлен в виде са­мораспаковывающегося архива».

Можно полагать, что новые Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение, утвержденные приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. №82, зарегистрированным в Минюсте РФ 30 июня 2003 г., регистрационный номер 4852, сделают процедуру подачи заявки и, соответственно, процедуру оформления патентных прав на изобретение более четкой и упорядоченной.

Заявка на выдачу патента на полезную модель (далее - заявка на полезную мо­дель). Данная заявка оформляется в соответствии с Правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на полезную модель утвержденными приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. № 83, рег. № 4845 от 30 июня 2003 г. (РГ, 11 июля 2003 г.). Она должна относиться к одной полезной модели или группе полезных моделей, связанных между собой настолько, что они образуют единый творческий замысел (требование един­ства полезной модели). Заявка должна содержать: заявление о выдаче патента с указани­ем автора (авторов) полезной модели и лица (лиц), на имя которого (которых) испраши­вается патент, а также их местожительства и местонахождения, описание полезной моде­ли, раскрывающее ее с полнотой, достаточной для осуществления; формулу полезной модели, выражающую ее сущность и полностью основанную на описании; чертежи, если они необходимы для понимания сущности полезной модели; реферат.

К заявке на полезную модель также прилагается документ, подтверждающий уп­лату патентной пошлины, или документ, подтверждающий основания для освобождения от уплаты патентной пошлины, либо уменьшения ее размера, либо отсрочки ее уплаты.

Датой подачи заявки на полезную модель считается дата поступления в феде­ральную службу по интеллектуальной собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента, описание и чертежи, если в описании на них имеется ссылка, или дата поступления последнего документа, если указанные документы представлены не одно­временно. Требования к документам заявки на полезную модель устанавливаются орга­ном по интеллектуальной собственности.

Заявка на выдачу патента на промышленный образец (далее - заявка на про­мышленный образец). Эта заявка оформляется в соответствии с Правилами составле­ния, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец, ут­вержденными приказом Роспатента от 6 июня 2003 г. № 84, рег. № 4813 от 20 июня 2003 г. (РГ, 11 июля 2003 г.). Заявка должна относиться к одному промышленному образцу или группе промышленных образцов, связанных между собой настолько, что они образуют единый творческий замысел (требование единства промышленного образца). Заявка должна содержать:

• заявление о выдаче патента с указанием автора или авторов промышленного об­разца и лица или лиц, на имя которых испрашивается патент, а также их местожи­тельства или местонахождения;

• комплект изображений изделия, дающих полное детальное представление о внеш­нем виде изделия;

• чертеж общего вида изделия, эргономическую схему, конфекционную карту, если они необходимы для раскрытия сущности промышленного образца;

• описание промышленного образца;

• перечень его существенных признаков.

К заявке на промышленный образец прилагается документ, подтверждающий уп­лату патентной пошлины в установленном размере, или документ, подтверждающий ос­нования для освобождения от уплаты патентной пошлины, либо уменьшения ее размера, либо отсрочки ее уплаты.

Датой подачи заявки на промышленный образец считается дата поступления в федеральную службу по интеллектуальной собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента, комплект изображений изделия, описание и перечень существенных признаков промышленного образца, или дата поступления последнего документа, если указанные документы представлены не одновременно.

Требования к документам заявки на промышленный образец, как и на другие объ­екты патентных прав, устанавливаются федеральной службой по интеллектуальной соб­ственности.

Приоритет изобретения, полезной модели и промышленного образца. В соот­ветствии со статьей 19 Патентного закона (в ред. закона от 07.02.2003 №22-ФЗ) приоритет изобретении, полезной модели, промышленного образца устанавливается по дате по­дачи заявки в федеральную службу по интеллектуальной собственности.

Приоритет может быть установлен по дате подачи первой заявки в государстве - участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенци­онный приоритет) при условии подачи в федеральную службу по интеллектуальной собственности заявки на изобретение или полезную модель в течение двенадцати меся­цев, а заявки на промышленный образец в течение шести месяцев с указанной даты. Если по не зависящим от заявителя обстоятельствам заявка с испрашиванием конвенционного приоритета не могла быть подана в указанный срок, этот срок может быть продлен, но не более чем на два месяца.

Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета в от­ношении заявки на полезную модель или промышленный образец, обязан сообщить об этом в федеральную службу по интеллектуальной собственности до истечения двух ме­сяцев с даты подачи такой заявки и представить заверенную копию первой заявки до ис­течения трех месяцев с даты подачи в этот орган заявки, по которой испрашивается кон­венционный приоритет.

Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета в от­ношении заявки на изобретение, обязан сообщить об этом в орган по интеллектуальной собственности и представить в этот орган заверенную копию первой заявки не позднее шестнадцати месяцев с даты ее подачи в патентное ведомство государства - участника Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

Статья 19 Патентного закона содержит также ряд других правил установления приоритета (по более ранним заявкам, по выделенным заявкам и т.п.).

В случае, если в процессе экспертизы установлено, что разными заявителями по­даны заявки на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образ­цы и такие заявки имеют одну и ту же дату приоритета, патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец может быть выдан только по одной из таких заявок ли­цу, определяемому соглашением между заявителями. В случае, если такие заявки поданы одним и тем же заявителем, патент выдается по заявке, выбранной заявителем.

В течение двенадцати месяцев с даты получения соответствующего уведомления зая­вители должны сообщить о достигнутом ими соглашении, а заявитель должен сообщить о своем выборе. При выдаче патента по одной из заявок все авторы, указанные в заявках, признаются соавторами в отношении идентичных изобретений, полезных моделей или промышленных образцов. В случае, если в течение установленного срока в федеральную службу по интеллектуальной собственности от заявителей (заявителя) не поступит указан­ное сообщение или ходатайство о продлении установленного срока в порядке, определен­ном пунктом 8 статьи 21 Патентного закона, заявки признаются отозванными.

При совпадении дат приоритета изобретения и идентичной ему полезной мо­дели по заявкам одного и того же заявителя после выдачи патента по одной из таких зая­вок выдача патента по другой заявке возможна только при условии подачи в федеральную службу по интеллектуальной собственности заявления обладателя ранее выданного патен­та о прекращении действия патента в отношении идентичного изобретения или полезной модели. Действие ранее выданного патента прекращается с даты публикации сведений о выдаче патента по другой заявке в соответствии со статьей 25 Патентного закона. Публика­ция сведений о выдаче патента по заявке на изобретение или полезную модель и публика­ция сведений о прекращении действия ранее выданного патента в отношении идентично­го изобретения или полезной модели осуществляются одновременно.

Заявитель имеет право внести в документы заявки исправления и уточнения

без изменения сущности заявленных объектов до принятия по этой заявке решения о вы­даче либо отказе в выдаче патента.

Дополнительные материалы изменяют сущность заявленных изобретения или полезной модели, если они содержат признаки, подлежащие включению в формулу изобретения или полезной модели и отсутствующие на дату подачи заявки в описа­нии, а также в формуле изобретения или полезной модели в случае, если заявка на дату ее подачи содержала формулу изобретения или полезной модели. Дополни­тельные материалы изменяют сущность заявленного промышленного образца, если они содержат признаки, подлежащие включению в перечень существенных призна­ков промышленного образца и отсутствующие на дату подачи заявки на изображе­ниях изделия.

Экспертиза заявки на изобретение. По заявке на изобретение проводится фор­мальная экспертиза в процессе которой проверяются наличие документов, предусмот­ренных законом, и соблюдение установленных требований к ним. В случае представле­ния заявителем дополнительных материалов проверяется, не изменяют ли они сущность заявленного изобретения. Материалы в части, изменяющей сущность изобретения, при рассмотрении во внимание не принимаются и могут быть оформлены заявителем в каче­стве самостоятельной заявки, о чем заявитель уведомляется.

О положительном результате формальной экспертизы и дате подачи заявки на изобретение заявитель уведомляется незамедлительно после завершения формальной экспертизы.

По заявке, оформленной с нарушением требований к ее документам, заявителю направляется запрос с предложением в течение двух месяцев с даты его получения пред­ставить исправленные или недостающие документы.

Федеральная служба по интеллектуальной собственности по истечении восемна­дцати месяцев с даты подачи заявки на изобретение, прошедшей формальную экс­пертизу с положительным результатом, публикует в своем официальном бюллетене сведения о заявке на изобретение, за исключением случаев, если до истечения двена­дцати месяцев с даты подачи такой заявки она была отозвана или признана отозванной либо на ее основании состоялась регистрация изобретения.

Любое лицо после публикации сведений о заявке вправе ознакомиться с ее доку­ментами, если заявка не отозвана и не признана отозванной на дату публикации сведений о ней. В случае публикации сведений о заявке на изобретение, которая на дату публика­ции была отозвана или признана отозванной, такие сведения не включаются в уровень техники в отношении последующих заявок того же заявителя, поданных в федеральную службу по интеллектуальной собственности до истечения двенадцати месяцев с даты публикации сведений о заявке на изобретение. Состав публикуемых сведений и порядок ознакомления с документами заявки устанавливается федеральной службой по интел­лектуальной собственности.

По ходатайству заявителя, поданному до истечения двенадцати месяцев с даты подачи заявки, федеральная служба по интеллектуальной собственности может публико­вать сведения о заявке на изобретение и до истечения восемнадцати месяцев с даты ее подачи. Автор изобретения имеет право также отказаться быть упомянутым в качестве такового в публикуемых сведениях о заявке.

По ходатайству заявителя или третьих лиц, которое может быть подано в феде­ральную службу по интеллектуальной собственности в течение трех лет с даты подачи заявки на изобретение, и при условии завершения формальной экспертизы с положи­тельным результатом проводится экспертиза заявки на изобретение по существу. О по­ступивших ходатайствах третьих лиц заявитель уведомляется федеральной службой по интеллектуальной собственности.

Срок подачи ходатайства может быть продлен не более чем на два месяца по ходатай­ству заявителя, поданному до истечения трех лет с даты подачи заявки, при условии пред­ставления вместе с таким ходатайством документа, подтверждающего уплату патентной по­шлины. В случае, если ходатайство о проведении экспертизы заявки на изобретение по су­ществу не будет подано в установленный срок, заявка признается отозванной.

Экспертиза заявки на изобретение по существу включает в себя информационный поиск в отношении заявленного изобретения для определения уровня техники и провер­ку соответствия заявленного изобретения условиям патентоспособности.

По истечении шести месяцев с даты начала экспертизы заявки на изобретение по существу заявителю направляется отчет об информационном поиске, если по такой заяв­ке не испрашивается приоритет более ранний, чем дата подачи заявки, и ходатайство о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу подано при подаче заявки.

В процессе экспертизы у заявителя могут быть запрошены дополнительные мате­риалы (в том числе измененная формула изобретения), без которых проведение экспер­тизы невозможно. Эти материалы должны быть представлены без изменения сущности изобретения в течение двух месяцев с даты получения заявителем запроса или копий ма­териалов, противопоставленных заявке.

Решение по заявке на изобретение. В случае, если в процессе экспертизы уста­новлено, что заявленное изобретение, выраженное формулой, предложенной заявителем, соответствует условиям патентоспособности, принимается решение о выдаче патента на изобретение с этой формулой, в котором указывается дата приоритета изобретения.

Если в процессе экспертизы установлено несоответствие заявленного изобретения, выраженного формулой, предложенной заявителем, условиям патентоспособности, при­нимается решение об отказе в выдаче патента.

До принятия решения заявителю направляется уведомление о результатах про­верки патентоспособности заявленного изобретения с предложением представить свои доводы по приведенным в нем мотивам. Доводы заявителя учитываются при принятии решения по результатам экспертизы заявки по существу, если они представлены в тече­ние шести месяцев с даты направления уведомления.

Экспертиза заявки на полезную модель. По заявке на полезную модель прово­дится экспертиза, в процессе которой проверяются только наличие документов, преду­смотренных законом, соблюдение требований к ним и отсутствие нарушения требования единства полезной модели, а также рассматривается вопрос о том, относится ли заявлен­ное решение к охраняемому в качестве полезной модели. Проверка соответствия заяв­ленной полезной модели условиям патентоспособности не осуществляется.

При проведении экспертизы заявки на полезную модель применяются соответствен­но положения пунктов 2, 4, 5, 9, 11 и 12 статьи 21 Патентного закона об экспертизе заявки на изобретение. Если в результате экспертизы установлено, что заявка на полезную модель по­дана на техническое решение, охраняемое в качестве полезной модели, и документы заявки оформлены с соблюдением установленных требований, принимается решение о выдаче па­тента с указанием даты подачи заявки на полезную модель и установленного приоритета.

Экспертиза заявки на промышленный образец. По заявке на промышленный образец проводятся формальная экспертиза с проверкой наличия документов, преду­смотренных законом и соблюдения установленных требований к ним, и при положи­тельном результате формальной экспертизы экспертиза заявки по существу, которая включает в себя проверку соответствия заявленного промышленного образца условиям патентоспособности. При проведении формальной экспертизы и экспертизы по сущест­ву применяются соответственно положения пунктов 2, 3, 4, 5, 8, 9, 11 и 12 статьи 21 Па­тентного закона.

Публикация сведений о выдаче патента. Федеральная служба по интеллекту­альной собственности публикует в своем официальном бюллетене сведения о выдаче па­тента, включающие имя автора (авторов), если последний (последние) не отказался быть упомянутым в качестве такового (таковых), и патентообладателя, название и формулу изобретения или полезной модели или перечень существенных признаков промышлен­ного образца и его изображение. Полный состав публикуемых сведений определяет фе­деральная служба по интеллектуальной собственности.

После публикации сведений о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец любое лицо вправе ознакомиться с документами заявки и отчетом об информационном поиске. Порядок ознакомления с документами заявки и отчетом также устанавливается органом по интеллектуальной собственности.

Регистрация изобретения, полезной модели, промышленного образца и выда­ча патента. Федеральная служба по интеллектуальной собственности вносит в Государ­ственный реестр изобретений Российской Федерации, Государственный реестр полезных моделей Российской Федерации или Государственный реестр промышленных образцов Российской Федерации (далее - реестры) изобретение, полезную модель или промыш­ленный образец и выдает патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец. При наличии нескольких лиц, на имя которых испрашивался патент, им выдается один патент.

Регистрация изобретения, полезной модели или промышленного образца и выдача патента осуществляются при условии уплаты соответствующей патентной пошлины. При непредставлении в установленном порядке документа, подтверждающего уплату патентной пошлины, регистрация изобретения, полезной модели или промышленного образца и вы­дача патента не осуществляются, а соответствующая заявка признается отозванной.

Отзыв заявки на изобретение, полезную модель или промышленный образец и преобразование заявок. Заявитель вправе отозвать поданную им заявку на изобрете­ние, полезную модель или промышленный образец не позднее даты регистрации изо­бретения, полезной модели или промышленного образца в соответствующем реестре. Кроме того, по общему правилу, до публикации сведений о заявке на изобретение, но не позднее даты принятия решения о выдаче на него патента заявитель вправе преоб­разовать ее в заявку на полезную модель путем подачи соответствующего заявления. Преобразование заявки на полезную модель в заявку на изобретение возможно до даты принятия решения о выдаче патента, а в случае принятия решения об отказе в выдаче патента - до того, как исчерпана предусмотренная Патентным законом возможность подачи возражения против этого решения.

При указанных преобразованиях сохраняются приоритет изобретения или полез­ной модели и дата подачи заявки.

Временная правовая охрана. В связи с публикацией сведений о заявке или ее отзы­вом важно знать, что заявленному изобретению с даты публикации сведений о заявке до да­ты публикации сведений о выдаче патента предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы, но не в большем, чем объем, определяемый формулой, содержащейся в решении о выдаче патента на изобретение. Однако временная охрана счи­тается не наступившей, если заявка на изобретение была отозвана или признана отозванной либо по заявке принято решение об отказе в выдаче патента и исчерпана предусмотренная законом возможность подачи возражения против этого решения.

Физическое или юридическое лицо, использующее заявленное изобретение в ука­занный период, выплачивает патентообладателю после получения патента денежную компенсацию. Размер компенсации определяется соглашением сторон.

Особенности правовой охраны секретных изобретений. Положения Па­тентного закона распространяются на секретные изобретения (изобретения, содержащие сведения, составляющие государственную тайну) с особенно­стями их правовой охраны и использования, установленными в разделе VI. 1 данного закона (статьи 30.2-30.6). Данный раздел в части, касающейся секрет­ных изобретений, вступил в силу с 1 января 2004 года.

Подача и рассмотрение заявок на выдачу патента на секретные изобретения.

В соответствии со статьей 30.2 заявки на выдачу патента на секретные изобретения, для ко­торых установлена степень секретности «особой важности» или «совершенно секретно», а также на секретные изобретения, которые относятся к средствам вооружения и военной техники и к методам и средствам в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности и для которых установлена степень секретности «сек­ретно», подаются в зависимости от их тематической принадлежности в уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти (да­лее - уполномоченные органы). Иные заявки на выдачу патента на секретные изобретения подаются в федеральную службу по интеллектуальной собственности.

В случае если при рассмотрении в федеральной службе по интеллектуальной соб­ственности заявки на изобретение будет установлено, что содержащиеся в ней сведения составляют государственную тайну, заявка на изобретение засекречивается в порядке, установленном законодательством о государственной тайне, и считается заявкой на вы­дачу патента на секретное изобретение. Засекречивание заявки, поданной иностранны­ми гражданами или иностранными юридическими лицами, не допускается.

При рассмотрении заявки на выдачу патента на секретное изобретение (далее - заявка на секретное изобретение) соответственно применяются положения статьи 21 Патентного закона об экспертизе. При этом публикация сведений о такой заявке, преду­смотренная пунктом 6 статьи 21, не осуществляется.

Возражение против решения, принятого по заявке на секретное изобретение упол­номоченным органом, рассматривается в порядке, установленном этим органом. Реше­ние, принятое по такому возражению, может быть обжаловано в суд.

При установлении новизны секретного изобретения в уровень техники также включаются при условии их более раннего приоритета секретные изобретения, запатен­тованные в Российской Федерации, и секретные изобретения, на которые выданы автор­ские свидетельства СССР, если для них установлена степень секретности не выше, чем степень секретности изобретения, новизна которого устанавливается.

К заявкам на секретные изобретения положения статьи 28 Патентного закона о преобразовании заявки на изобретение в заявку на полезную модель не применяются. Подача заявок на секретные изобретения, рассмотрение этих заявок и обращение с ними осуществляются с соблюдением требований законодательства о государственной тайне.

Регистрация секретного изобретения в Государственном реестре изобретений Российской Федерации и выдача патента на него осуществляются федеральной службой по интеллектуальной собственности или, если решение о выдаче патента на секретное изобретение принято уполномоченным органом, этим органом. Уполномоченный орган, зарегистрировавший секретное изобретение и выдавший патент на него, уведомляет об этом федеральную службу по интеллектуальной собственности.

Сведения о заявках и патентах на секретные изобретения, а также об относящихся к ним изменениях в реестрах не публикуются. Передача сведений о таких патентах осу­ществляется в соответствии с законодательством о государственной тайне.

Изменение степени секретности и рассекречивание изобретений, а также изме­нение и снятие грифов секретности с документов заявки и с патента на секретное изо­

бретение осуществляются в порядке, установленном, законодательством о государст­венной тайне. При повышении степени секретности изобретения федеральная служба по интеллектуальной собственности передает документы заявки на секретное изобре­тение в зависимости от их тематической принадлежности в соответствующий уполно­моченный орган. Дальнейшее рассмотрение заявки, делопроизводство по которой к моменту повышения степени секретности не завершено органом по интеллектуальной собственности, осуществляется уполномоченным органом. При понижении степени секретности изобретения дальнейшее рассмотрение заявки осуществляется тем же уполномоченным органом, который рассматривал заявку.

При рассекречивании изобретения уполномоченный орган передает имеющиеся у него рассекреченные документы заявки в орган по интеллектуальной собственности. Дальнейшее рассмотрение заявки, делопроизводство по которой к моменту рассекречи­вания не завершено уполномоченным органом, осуществляется органом по интеллекту­альной собственности.

Патентование изобретений или полезных моделей в иностранных государст­вах. Заявка на изобретение или полезную модель, созданные в Российской Федерации, может быть подана в иностранные государства или международные организации по ис­течении шести месяцев с даты подачи соответствующей заявки в Федеральную службу по интеллектуальной собственности, если в указанный срок заявитель не будет уведомлен о том, что в заявке содержатся сведения, составляющие государственную тайну. Заявка мо­жет быть подана и ранее указанного срока, но после проведения по просьбе заявителя проверки содержания в заявке сведений, составляющих государственную тайну. Порядок проведения проверки содержания в заявке таких сведений устанавливается Правительст­вом Российской Федерации.

Патентование в соответствии с Договором о патентной кооперации или Евразий­ской патентной конвенцией изобретения или полезной модели, созданных в Российской Федерации, допускается без предварительной подачи соответствующей заявки в орган по интеллектуальной собственности, если заявка в соответствии с Договором о патентной кооперации (международная заявка) подана в указанный орган как в получающее ведом­ство и в ней указана Российская Федерация в качестве государства, в котором заявитель намерен получить патент, а евразийская заявка подана через Федеральную службу по интеллектуальной собственности.

Иностранные физические и юридические лица пользуются правами, преду­смотренными Патентным законом, наравне с физическими и юридическими лицами Российской Федерации в силу международных договоров Российской Федерации или на основе принципа взаимности.

Международные и евразийские заявки. Важное значение имеют положения о международных и евразийских заявках, имеющих силу заявок, предусмотренных Патентным законом. Эти положения впервые установлены статьями 37.1 и 37.2 дан­ного закона, введенными законом от 07.02.2003 №22-ФЗ. В соответствии с этими стать­ями федеральная служба по интеллектуальной собственности начинает рассмотрение международной заявки на изобретение или полезную модель, которая подана в соот­ветствии с Договором о патентной кооперации и в которой указана Российская Феде­рация в качестве государства, в котором заявитель намерен получить патент на изо­бретение или полезную модель, по истечении тридцати одного месяца с даты испра­шиваемого в международной заявке приоритета или, если имеется соответствующая просьба заявителя, до его истечения при условии, что международная заявка подана на русском языке или заявителем до истечения указанного срока представлен в орган по интеллектуальной собственности перевод на русский язык заявления о выдаче па­

тента на изобретение или полезную модель, содержащегося в международной заявке, поданной на другом языке.

Представление в Федеральную службу по интеллектуальной собственности пере­вода на русский язык содержащегося в международной заявке заявления о выдаче патен­та на изобретение или полезную модель может быть заменено представлением преду­смотренного Патентным законом заявления о выдаче патента.

В случае, если указанные документы в установленный срок не представлены, дей­ствие международной заявки в отношении Российской Федерации в соответствии с Дого­вором о патентной кооперации прекращается.

Рассмотрение евразийской заявки на изобретение, имеющей в соответствии с Ев­разийской патентной конвенцией силу предусмотренной Патентным законом заявки на изобретение, осуществляется начиная с даты, когда Федеральной службой по интеллек­туальной собственности получена от Евразийского патентного ведомства заверенная ко­пия евразийской заявки.