III. Правовой режим ценных бумаг.

В первую очередь надо отметить, что ценная бумага представ­ляет собой документ. Гражданский кодекс не содержит определе­ния данного понятия, хотя во многих его статьях можно встре­тить прямые ссылки на документарную форму (ст. 49, 52—57, 61, 63, 173 и др.). Этот пробел определенным образом восполняется иными федеральными законами. Так, ст. 1 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре до­кументов» (в ред. от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ)^[308] устанавливает правило: «документ — материальный носитель с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи (фонограммы), изображения или их сочетания, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях общественного использования и хранения».

Равным образом Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»^[309] содержит определение документированной информации. В соответствии со ст. 2 названного Закона докумен­тированная информация есть зафиксированная на материальном но­сителе путем документирования информация с реквизитами, по­зволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством случаях ее материальный носитель. Итак, в но­вом Законе об информации последовательно проведена линия: до­кументированная информация — разновидность информации.

Справедливо утверждение В. А. Белова и других ученых о не­обходимости разграничивать материальный носитель информации и собственно информацию.

На наш взгляд, информация — самостоятельный объект граж­данских прав, хотя она и исключена из ст. 128 ГК.

Следовательно, ценная бумага как документ представляет со­бой материальный носитель с зафиксированной на нем информа­цией.

Нужно различать понятия «форма ценной бумаги», «форма фиксации прав по ценной бумаге», «форма выпуска ценных бу­маг».

Форма ценной бумаги — указание на документ. С этой точки зрения нет принципиальной разницы между документарными и бездокументарными ценными бумагами. Различие между ними проявляется главным образом в форме фиксации прав на ценные бумаги. Закон о рынке ценных бумаг (сг. 2, 16) различает докумен­тарную и бездокументарную формы выпуска ценныхбумаг.

Документарная форма эмиссионных ценных бумаг — форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливает­ся на основании предъявления оформленного надлежащим обра­зом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования та­кового, на основании записи по счету депо.

Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг—форма эмиссионньтх ценньтх бумаг, при которой владелец устанавливает­ся на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценньтх бумаг или, в случае депонирования ценньтх бумаг, на ос­новании записи по счету депо.

Причем в силу ст. 16 Закона эмиссионные ценные бумаги мо­гут быть именными или на предъявителя.

Именные эмиссионные ценные бумаги выпускаются только в без­документарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя выпускаются толь­ко в документарной форме.

Таким образом, с позиции Закона о рынке ценньтх бумаг де­ления ценньтх бумаг на документарные и бездокументарньте не существует, а есть лишь эмиссионные ценные бумаги документар­ной или бездокументарной формы выпуска. Однако постоянно называть такие бумаги с полным перечнем признаков (свойств) нецелесообразно.

По общему правилу эмитент может самостоятельно выбрать ту или иную форму выпуска эмиссионных ценньтх бумаг, исходя из собственных интересов. Иногда действующее законодательство прямо указывает на определенную форму выпуска ценньтх бумаг. Так, в соответствии со сг. 4 Федерального закона от 21 февраля 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» переводной и простой вексель должен бьпь составлен на бумаге (бумажном носителе). Здесь нет и не может бьпь речи о магнитном или ином носители в силу нормативного ограничения.

Наряду с требованиями, предъявляемыми к форме ценньтх бу­маг, иногда в законодательстве можно встретить правило об обя­занности эмитента выпускать ее (бумагу) на специальных бланках.

Ценная бумага должна иметь обязательные реквизиты. Соглас­но п. 1 ст. 144 ГК обязательные реквизиты ценных бумаг (равно и требования к форме ценной бумаге) определяются законом ли­бо в установленном им порядке. Например, сертификат ценной эмиссионной бумаги должен содержать следующие обязательные реквизиты: полное наименование эмитента и его юридический адрес; вид ценных бумаг; государственный регистрационный но­мер эмиссионных ценных бумаг; порядок размещения (ст. 18 За­кона о рынке ценных бумаг). Отсутствие обязательных реквизи­тов ценной бумаги или ее несоответствие установленной законом форме влечет ее ничтожность (п. 2 ст. 144 ГК).

Ценная бумага удостоверяет (закрепляет), как правило, имуще­ственные права, принадлежащие уполномоченному лицу.

Следующий легальный признак ценной бумаги — это ее пре- зентационность. Ценная бумага порождает права в случае ее предъявления должнику в натуре. Осуществление и передача удо­стоверенных ценной бумагой прав возможны только при ее предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК). Однако для осуществления и пе­редачи прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютерном).

В экономической и юридической литературе называются и другие признаки ценных бумаг (например, публичная достовер­ность, оборотоспособность, стандартность, серийность, ликвид­ность и т. д.).

С учетом сказанного можно сформулировать следующие вы­воды.

1. Документарные и бездокументарные ценные бумаги наде­лены общими признаками, что позволяет утверждать о сущест­вовании единого правового режима ценных бумаг. Для них свойственны такие основные признаки, как: удостоверение субъективного гражданского права, публичная достоверность, оборотоспособность. Различны способы удостоверения права соб­ственности на документарные и бездокументарные формы вы­пуска ценных бумаг.

2. Будучи объектами гражданского права, документарные и бездокументарньге ценные бумаги являются разновидностью ве­щей. Ценная бумага независимо от формы выпуска — это вещь особого рода, что предопределяется функциями ценной бумаги. Все они обладают существенным свойством — их ценность заклю­чается не в качестве материального носителя, а в содержании имущественных и неимущественных прав. Поэтому тот, кто кри­тикует бездокументарные ценные бумаги по причине отсутствия бумажного носителя, должен осознавать в полной мере, что эта критика распространяется и на документарные ценные бумаги. Так, документарные ценные бумаги «осязаемы и наличествуют в виде сертификата»^[311].

3. Надо согласиться с мнением о том, что легальное опреде­ление ценной бумаги (п. 1 ст. 142 ГК РФ) страдает недостатками; в результате рассматриваемое понятие рассчитано не на все виды ценных бумаг². Поэтому необходимо продолжить исследования природы ценных бумаг и выработать общее определение понятия.

4. При распространении на ценные бумаги правил вещного права появляется возможность применения виндикации как вещ- но-правового способа защиты прав собственника. Возможность виндикации, естественно, вьпекает из физической обособленно­сти вещи. Однако резонно возникает вопрос: насколько необхо­димо применение классических вещно-правовых способов защиты гражданских прав к бездокументарным ценным бумагам в полном объеме? Действительно, бездокументарную ценную бумагу, храня­щуюся на счете «депо» либо на лицевом счете, похитить или по­терять практически невозможно. Виндикационный иск к незакон­ному владельцу также предъявить проблематично (хотя такого ро­да примеры встречаются в судебной практике), поскольку «владения» у потерпевшего собственника не было в распростра­ненном понимании. Была лишь фикция его прав на ценную бу­магу в реестре. Да и у нового собственника как такового владе­ния не возникает. Иначе говоря, надо искать другие варианты. Один из способов разрешение этой проблемы заключается в сле­дующем. Поскольку именные ценные бумаги нельзя передать без легитимации записью в реестре или депозитария, постольку в ка­честве третьих лиц, на которых (в случае удовлетворения винди- кационного иска) должна бьпь возложена обязанность надпежа- щего оформления прав законного владельца ценной бумаги.

Классификация ценных бумаг может быть осуществлена по раз­ным основаниям. В зависимости от хозяйственной цели, которая преследуется при их выпуске, они подразделяются на фондовые и коммерческие. К фондовым относятся акции, облигации, депо­зитный и сберегательный сертификаты, производные ценные бу­маги (варранты, опционы), которые обращаются на фондовом (биржевом и внебиржевом) рынке. Коммерческие ценные бумаги обслуживают процесс товарооборота и определенные граждан­ско-правовые сделки (например, вексель, чек, коносамент, двой­ное складское и простое свидетельство). Законодательство не со­держит конкретного перечня фондовых и коммерческих ценных бумаг. Гражданский кодекс лишь в общем плане очерчивает кон­туры правового регулирования отношений, объектом которых яв­ляются ценные бумаги.

На фондовом биржевом рынке размещаются только эмисси­онные ценные бумаги. В соответствии со ст. 2 и 16 Закона о рынке ценных бумаг эмиссионные ценные бумаги должны об­ладать тремя признаками:

во-первых, закреплять совокупность имущественных и неиму­щественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безус­ловному осуществлению с соблюдением установленных Законом формы и порядка;

во-вторых, размещаться выпусками. В силу Закона о рынке ценных бумаг (ст. 2) выпуск ценных бумаг — совокупность цен­ных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковую номинальную стои­мость. Все бумаги одного выпуска должны иметь один государст­венный регистрационный номер;

в-третьих, давать ее владельцам равный объем и сроки осу­ществления прав внутри одного выпуска независимо от времени их приобретения.

Закон о рынке ценных бумаг к ценным эмиссионным бума­гам относит облигации, акции и опцион эмитента, хотя не огра­ничивает данный перечень. Облигации и акции — основные виды ценных бумаг, которые обращаются на фондовом рынке. В отли­чие от эмиссионных ценных бумаг неэмиссионные выполняют иные функции. Это расчетные (вексель, чек, сберегательная книжка на предъявителя) и товарно-распорядительные документы (коносамент, складское свидетельство).

С учетом внешнего вида и способа выпуска ценные фондовые бумаги можно подразделить на основные и производные (вспомога­тельные). В основных ценных бумагах выражено основное имуще­ственное право на имущество, денежные средства и другие пер­вичные ресурсы. Производные ценные бумаги удостоверяют право владельца на покупку или продажу первичных ценных бумаг (ак­ций, облигаций и др.). В числе последних можно назвать варран­ты, опционы и финансовые фьючерсы.

Варрант на ценные бумаги — документ, дающий его владельцу преимущественное право на покупку акции или облигации како- го-либо юридического лица в течение определенного срока време­ни по установленной (по заранее известной) цене. Например, ин­вестор покупает эмитируемые облигации, приобретая при этом варрант на простые акции эмитента по цене 100 руб. Если через несколько лет курсовая стоимость простых акций эмитента пре­высит 100 руб., то инвестору будет выгодно реализовать свой вар­рант (с последующей перепродажей акций или размещением их в своем портфеле ценных бумаг)'.

Опцион — документ, дающий право его владельцу купить или продать другую ценную бумагу в течение определенного периода по определенной цене контрагенту, который за денежную премию принимает на себя обязательство реализовать это право. Так, оп­цион на покупку предоставляет заинтересованному лицу право в любое время в течение краткосрочного периода (обычно до трех месяцев) купить пакет акций по цене, обозначенной в дого­воре на опцион. Осуществление этого права целиком зависит от владельца опциона^[312].

Финансовые фьючерсы—стандартные краткосрочные контракты на покупку или продажу определенной ценной бумаги по огово­ренной цене и на конкретную будущую дату. Положения фью­черсного контракта являются обязательными для последующего исполнения. В свою очередь, владелец опциона вправе отказаться от реализации своего права, потеряв при этом денежную премию, которую он выплатил контрагенту.

В целом российское законодательство (включая и Граждан­ский кодекс) вновь демонстрирует свои слабые стороны в части регулирования отношений, объект которых — производные цен­ные бумаги. Более того, п. 2 сг. 912 ГК использует термин «вар­рант» в качестве одной из частей складского свидетельства; по­следние, как уже отмечалось, относятся к числу коммерческих (товарно-распорядительных) ценньтх бумаг.

Гражданский кодекс (ст. 145) дает юридическую классифика­цию ценных бумаг в зависимости от способа обозначения упра- вомоченного лица и передачи прав по ценным бумагам. По этому признаку ценные бумаги подразделяются на предъявительские, именные и ордерные'.

Предъявительской является ценная бумага, для реализации и подтверждения прав которой достаточно простого ее предъявле­ния. Имя владельца предъявительской ценной бумаги не фикси­руется непосредственно на ней самой, а ее обращение не нужда­ется в какой-либо регистрации. В качестве бумаги на предъявите­ля могут быть выпущены, например, облигации (п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах), акции (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). Однако выпуск акций на предъявителя разрешает­ся в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативами, установленны­ми ФКЦБ.

Бумага является именной, если права, удостоверенные ею, принадлежат названному в ценной бумаге лицу. Имя владельца данной вида бумаги фиксируется на ее бланке и (или) в системе ведения реестра собственников в обычной документарной и (или) электронной формах. Поэтому переход прав по таким ценным бумагам требует выполнения определенной процедуры (перереги­страции прав собственника).

Ценная ордерная бумага позволяет ее владельцу самому осуще­ствлять свои права либо назначить своим распоряжением (прика­зом) другое управомоченное лицо^[313]. Отметим, что ценные эмисси­онные бумаги не могут бьпь выпущены в форме ценных ордер­ных бумаг.

В экономической литературе называются и другие виды цен­ных бумаг. Так, в зависимости от срока действия ценные бумаги подразделяются на краткосрочные, среднесрочные, долгосрочные, бессрочные. С учетом того, кто является эмитентом, ценные бу­маги можно классифицировать на государственные и негосударст­венные (корпоративные, иностранных эмитентов, частные). Лю­бая классификация ценных бумаг лишь тогда приобретает прак­тическое значение, когда она становится объектом правового регулирования.