§ 3. Хозяйственные общества

Несмотря на то, что слово «общество» подразумевает нескольких лиц, по нашему законодательству оно может создаваться одним лицом и иметь единственного участника (так называемая «компа­ния одного лица»). Однако общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоя­щее из одного лица (ст. 88, 98 ГК РФ).

Важно отметить, что коммерческими организациями являются именно хозяйственные общества, в то время как термин «общест­во» иногда встречается и в названиях организационно-правовых

форм некоммерческих организаций, допустим, «общество взаим-

₁

ного страхования»^[72].

Действующим законодательством предусмотрены три органи­зационно-правовые формы хозяйственных обществ: общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. Надо сказать, что обществу с дополнительной ответственностью в законодательстве посвящена всего одна статья (ст. 95 ГК РФ), потому что оно под­чиняется тем же правилам, что и общество с ограниченной ответ­ственностью, лишь с одной особенностью. Участники общества с дополнительной ответственностью отличаются от участников других хозяйственных обществ тем, что несут субсидиарную (до­полнительную) ответственность по обязательствам общества.

Предположим, два гражданина организовали общество с ог­раниченной ответственностью с уставным капиталом в размере 20 тыс. руб., который разделен на равные доли. В случае притя­заний кредиторов участники такого общества потеряют каждый по 10 тыс. руб., но они не будут ничего доплачивать за долги общества из личных средств. Если при таких же условиях эти граждане создадут общество с дополнительной ответственно­стью, они обязаны указать в его уставе коэффициент такой ответ­ственности. К примеру, если этот коэффициент будет равен 2, то в случае притязаний кредиторов общества его участники не только потеряют каждый по 10 тыс. руб., но и будут обязаны доплатить по долгам общества из личных средств каждый еще по 20 тыс. руб.

Общества с дополнительной ответственностью создаются в Рос­сии достаточно редко, поскольку с практической точки зрения эта форма юридического лица не имеет серьезных преимуществ по сравнению с родственной ей и наиболее распространенной формой общества с ограниченной ответственностью^[73] .

Общество с ограниченной ответственностью создается на основе учредительного договора и устава; в случае противоречий между этими документами приоритет имеет устав. Если общество создается единственным участником, то вместо учредительного договора оформляется решение участника, которое учредитель­ным документом не считается^[74].

Нужно сказать, что форма общества с ограниченной ответст­венностью зачастую оказывается непривлекательной в случае необходимости привлечения инвесторов или частичной продажи бизнеса, поскольку вопросы внесения изменений в учредительный договор и ряд других решаются участниками ООО только едино- гласно^[75].

Уставный капитал общества разделен на доли его участни­ков, выраженные в процентном отношении или в виде дроби.

Половина уставного капитала общества оплачивается участ­никами заранее, т.е. до государственной регистрации, поскольку уже к моменту регистрации должен быть документ, подтверждаю­щий оплату. Если оплата происходила денежными средствами, то таким документом является справка банка об открытии накопи­тельного счета и внесении на него соответствующей суммы де­нег. Если же в оплату уставного капитала общества вносилось имущество, в том числе ценные бумаги, то подтверждающим документом станет акт приема-передачи. Оплата путем предос­тавления имущественных прав подтверждается договором об их предоставлении или передаче. Важно отметить: закон не требует, чтобы каждый участник оплатил половину своей доли, оплата может быть и неравномерной, но общая сумма оплаченной части уставного капитала должна составлять не менее 50%.

Оставшуюся часть уставного капитала следует оплатить в срок не позднее года после государственной регистрации. Если этого не произойдет, то в течение еще одного года общество обязано уменьшить свой уставный капитал до размера фактически опла­ченного. При этом нельзя допустить, чтобы уставный капитал стал ниже минимального размера, установленного законодатель­ством. Общество может не уменьшать уставный капитал, а рас­пределить неоплаченную долю между другими участниками или третьими лицами, которые в результате этого станут участниками данного общества. Лицо, своевременно не оплатившее свою до­лю, утрачивает статус участника общества после истечения срока оплаты доли.

Во всех случаях, когда по истечении второго года деятельно­сти общество имеет не полностью оплаченный уставный капитал, оно подлежит ликвидации в принудительном порядке.

Максимальное число участников общества с ограниченной от­ветственностью — 50. Если этот предел превышен, общество обя­зано в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив (артель), так как для этих организаций количество участников не ограничено. Если пре­образование в установленный срок не произошло, общество под­лежит принудительной ликвидации.

Высшим органом управления обществом является общее соб­рание участников. Контроль за финансово-хозяйственной дея­тельностью может осуществлять ревизионная комиссия. Общее собрание участников избирает директора (генерального директо­ра), а также может сформировать коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекцию). По общему правилу, система орга­нов управления общества является двухзвенной, однако по жела­нию участников возможно создание в обществе совета директо­ров (наблюдательного совета).

Распределение чистой прибыли общества между его участни­ками имеет определенные особенности. В частности, по решению общего собрания и при согласии участников выплата может осу­ществляться товарами (работами, услугами), производимыми или приобретаемыми обществом. Цены на такие товары (работы, ус­луги) должны быть одинаковыми для всех участников общества. Показателен в этой связи следующий случай. Общее собрание участников приняло решение о распределении в виде дивидендов торговых площадей и здания магазина, принадлежащих общест­ву. Поскольку это не является ни товарами (работами, услугами), производимыми или приобретаемыми обществом, ни тем более чистой прибылью, суд признал данное решение незаконным^[77] .

Если участник общества планирует продать свою долю, то он обязан предложить ее другим участникам, которые обладают правом ее преимущественной покупки.

Нарушение права преимущественной покупки доли в устав­ном капитале общества не влечет недействительности состояв­шейся сделки. Однако участники общества, узнавшие о состояв­шейся продаже доли, вправе в течение 2 месяцев потребовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей поку­пателя. Поясним это правило на конкретном примере.

ОАО «Газпром» обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки по продажи доли в раз­мере 20% уставного капитала ООО «Ивеко-Уралаз» в связи с нарушением права преимущественной покупки. Впоследствии основание и предмет иска были изменены: истец просил суд перевести на себя права и обязанности покупателя по данной сделке. Однако в соответствии с АПК РФ нельзя одновременно менять и основание, и предмет иска. Иначе выходит, что снача­ла истец считал состоявшуюся сделку незаконной, а затем пере­думал и, более того, изъявил желание приобрести права и обя- " і

занности по ней^[78].

В соответствии с уставом общества преимущественное право может быть распространено не только на продажу, но и на другие виды сделок с долями в уставном капитале.

Участник общества вправе в любое время заявить о своем вы­ходе из него. Заявление должно быть подано в письменной фор­ме. Простое сообщение о выходе, например на заседании общего собрания участников, не допускается^[79]. При выходе участника общество должно выплатить ему действительную стоимость его доли по данным бухгалтерского учета за счет разницы между чистыми активами и уставным капиталом в срок не позднее 6 ме­сяцев после истечения того финансового года, в котором участник подал соответствующее заявление. Меньший срок для осуществ­ления выплаты может быть предусмотрен уставом общества, а вот увеличение данного срока законодательством не преду- смотрено^[80].

на выдачу имущества в натуре допускается только по единоглас­ному решению общего собрания. Выходящий участник не вправе заявлять подобное требование^[82].

Действительная стоимость доли определяется не на дату по­дачи заявления о выходе, а на конец финансового года. Участник, подавший заявление о выходе из общества, уже не вправе голосо­вать на собрании, получать информацию о деятельности общества.

Возможность неограниченного выхода участников из общест­ва с последующей выплатой реальной стоимости доли провоци­рует выход из общества других участников. В таком случае по­следний из участников вынужден нести бремя по управлению обществом либо его ликвидировать. Кстати сказать, на практике налоговые органы не принимают на регистрацию документы от последнего оставшегося участника общества, если согласно ним он также выходит из состава участников.

Выплата действительной стоимости доли может снизить чис­тые активы до размера меньшего, чем минимальный уставный капитал, что, в свою очередь, станет основанием для принуди­тельной ликвидации общества^[83].

Как правило, действительная стоимость доли превышает ее рыночную стоимость, хотя бывают и обратные ситуации, когда бухгалтерская стоимость значительно ниже рыночной цены иму­щества компании, что наиболее характерно для оценки недвижи­мого имущества. В современной судебно-арбитражной практике наметился подход, согласно которому действительная стоимость доли при выходе участника из общества определяется с учетом рыночной стоимости недвижимого имущества, отраженного на балансе общества^[84].

Для сравнения отметим, что в европейских странах (Швейца­рия, Чехия) выход участника осуществляется на основании су­дебного решения при наличии уважительных причин. Законода­тельство Германии предусматривает, что уставом общества для участников может быть установлен «срок предупреждения о вы­ходе», не превышающий двух лет.

В этой связи более устойчивой для коммерции формой явля­ется акционерное общество (АО) — одна из важнейших органи­зационно-правовых форм юридических лиц. Это объясняется не только тем, что акционерное общество — наиболее сложная фор­ма предпринимательской деятельности, своего рода «вершина» организации коммерции. Одна из причин широкого распростра­нения акционерных обществ в России связана с приватизацией, практически единственной формой которой было и остается ак­ционирование государственных предприятий. Кроме того, прин­цип построения акционерных отношений гарантирует устойчи­вость финансовой базы общества, которая никак не зависит от смены акционеров, потому что они могут выйти из общества, лишь продав свои акции другому лицу. В случаях, предусмот­ренных законом, акционер вправе требовать выкупа его акций по рыночной цене самим обществом. Если акционер не принимал участия в голосовании или голосовал «против» по принципиаль­ным вопросам деятельности общества (реорганизация, соверше­ние крупной сделки, внесение изменений в устав, ограничиваю­щих права акционеров), он вправе требовать выкупа своих акций. Например, акционер против раздробления компании и не хочет стать акционером мелкой вновь образовавшейся структуры. В этом случае он вправе «голосовать ногами», т.е. уйти из ком­пании, получив рыночную стоимость своих акций, определенную оценщиком.

Интересна в этой связи следующая ситуация. Проведены два общих собрания акционеров, на первом принято решение о реор­ганизации общества в форме выделения, а на втором —уточнены организационно-технические вопросы реорганизации. Право на выкуп акций возникает у акционера после проведения первого из собраний, с этой же даты исчисляется срок на выкуп акций^[85] . Кстати сказать, если акционер голосовал на общем собрании по вопросу, например, об одобрении крупной сделки в форме «воз­держался», он не вправе требовать от общества выкупа своих ^ 2

акций^[86].

Собрание — это совместное присутствие акционеров для об­суждения вопросов повестки дня и принятия решения по вопро­сам, поставленным на голосование. Обязательной предпосылкой возникновения у акционера права на выкуп его акций обществом является неучастие в общем собрании акционеров или голосова­ние против принятия соответствующего решения. Если акционер зарегистрировался в списке акционеров для участия в общем соб­рании и получил бюллетени для голосования, он утратил право на обжалование принятых решений¹.

Акционерное общество действует на основе устава. Уставный капитал общества разделен на определенное число акций, и ак­ционеры отвечают по долгам общества только в пределах стои­мости своих акций. Акции оплачиваются участниками общества поэтапно; половина уставного капитала — в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации, оставшаяся часть — в течение года со дня регистрации. Последствия нарушения ак­ционерами своих обязанностей по оплате акций аналогичны тем, которые предусмотрены для участников общества с ограничен­ной ответственностью, не оплативших свои доли.

Акционерное общество может быть открытым или закрытым². Открытым считается общество, участники которого могут свобод­но отчуждать свои акции без согласия других акционеров, закры­тое — это общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Су­ществуют и другие отличия между этими типами акционерных обществ. В частности, открытое общество обязано публиковать

свои годовые балансы, бухгалтерские отчеты, проспекты эмиссии, счета прибылей и убытков и другие документы. Для закрытого общества публичная отчетность не предусмотрена. Минимальный размер уставного капитала открытого общества составляет 1 тыс. МРОТ, а закрытого — не менее 100 МРОТ. Количество акционе­ров в открытом обществе не ограничивается, а в закрытом — не более 50; в противном случае обществу необходимо стать откры­тым или преобразоваться в другую организационно-правовую форму, например в производственный кооператив. Преобразование необходимо осуществить в течение одного года, иначе ЗАО под­лежит принудительной ликвидации^[87] .

Акции открытого общества могут размещаться путем откры­той подписки среди неопределенного круга лиц, и акционеры свободно распоряжаются своими акциями. Акционеры закрытого общества, а иногда и само общество, если это предусмотрено его уставом, имеют право преимущественной покупки акций, прода­ваемых другими акционерами.

Распространенным способом «обхода» права преимуществен­ного приобретения акций является заключение договоров даре­ния. Ведь договор дарения акций, будучи сделкой безвозмездной, не подчиняется воздействию преимущественных прав других акционеров (компаньонов дарителя). Зачастую дарится лишь од­на акция, что позволяет одаряемому (фактическому приобретате­лю акций) войти в состав акционеров и в дальнейшем приобре­тать акции без соблюдения преимущественных прав. Сделки с акциями, совершаемые между акционерами одного общества, заключаются свободно, преимущественные права компаньонов в такой ситуации опять же не действуют. Очевидно, что дарение акций, которые имеют значительную рыночную стоимость, не совсем правдоподобно. В подавляющем большинстве случаев с помощью дарения прикрывается сделка купли-продажи акций. При оспаривании договора дарения одной именной акции закры­того акционерного общества суду должны быть представлены доказательства притворности сделки дарения, т.е. должна быть

документально подтверждена сумма, которую акционер получил от третьего лица за дарение своей акции^[88].

Итак, обязательственные права акционеров на имущество АО подтверждаются акциями, которые предоставляют акционеру право на получение части чистой прибыли (дивиденды), на участие в разделе имущества при ликвидации общества (ликвидационная квота) и на управление делами общества (голосование на общем собрании акционеров.) Каждый выпуск (эмиссия) акций подле­жит регистрации в Федеральной службе по финансовым рынкам, после чего ему присваивается единый государственный регистра­ционный номер.

Все акции являются именными, так как по действующему зако­нодательству акционерные общества не могут выпускать акции на предъявителя. Акционерное общество обязано выпустить обыкно­венные акции; оно также вправе провести эмиссию привилегиро­ванных акций. Обыкновенные акции всегда имеют одинаковую номинальную стоимость, привилегированные акции могут быть различных типов, которые отличаются по объему предоставляе­мых владельцам прав, а также могут различаться по их номи­нальной стоимости. Предельная стоимость всех привилегирован­ных акций не должна превышать 25% уставного капитала акцио­нерного общества.

Нужно сказать, что решение о распределении чистой прибыли общества входит в компетенцию общего собрания акционеров. Если такое решение собранием не принималось, акционер не мо­жет претендовать на дивиденды^[89]. Дивиденды по обыкновенным акциям представляют собой, во-первых, величину неопределен­ную. Так как размер чистой прибыли общества заранее неизвес­тен, и ее может не быть как таковой. Во-вторых, общее собрание акционеров может не принять решение о распределении чистой прибыли в форме дивидендов, сочтя целесообразным реинвести­рование этой прибыли в дальнейшую хозяйственную деятель­ность акционерного общества. В-третьих, решение о выплате дивидендов принимается в соответствии с рекомендациями совета директоров общества. Наконец, в-четвертых, законодательством установлены случаи, когда общее собрание акционеров не вправе принимать соответствующее решение. Например, при наличии признаков банкротства общества, о чем может свидетельствовать значительная задолженность общества, носящая длительный ха- рактер^[90].

В свою очередь, владельцы привилегированных акций имеют право на получение фиксированного размера дивидендов незави­симо от финансовых результатов деятельности акционерного об­щества. Размер дивидендов по привилегированным акциям указы­вается либо в уставе, либо во внутреннем положении о привилеги­рованных акциях. При этом либо определяется твердая сумма фиксированных дивидендов, либо устанавливается порядок опре­деления их размера, например в виде процента от номинальной стоимости акции. В обществе может создаваться специальный имущественный фонд, предназначенный для выплаты дивидендов по привилегированным акциям. В него отчисляется часть чистой прибыли в течение финансового года с тем, чтобы обеспечить вы­плату дивидендов по привилегированным акциям в конце года независимо от результатов хозяйственной деятельности общества.

Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, за исключением голосования по вопросам реорганизации и ликвидации акционерного общества. Однако если на собрании, следующем за годовым общим собра­нием акционеров, по каким-либо причинам не было принято ре­шение о выплате дивидендов или принято решение о неполной их выплате, владельцы привилегированных акций приобретают право голоса по всем вопросам, входящим в компетенцию общего соб­рания акционеров. Данное правило можно рассматривать в каче­стве своеобразной санкции за нарушение гарантий, предостав­ленных владельцам привилегированных акций.

Привилегированные акции могут быть конвертированы в ак­ции других видов в случаях, предусмотренных уставом общества, или же при реорганизации; конвертировать их в облигации или иные ценные бумаги не допустимо.

Акции делятся также на размещенные среди акционеров и объ­явленные. Объявленными называют акции, которые общество вправе выпустить дополнительно к уже имеющимся. Можно ска­зать, что это не акции как таковые, а условие устава общества, предусматривающее его право размещать дополнительные акции сверх количества ранее размещенных. В уставе любого акцио­нерного общества должно быть указано предельное количество объявленных акций, потому что увеличение уставного капитала путем дополнительной эмиссии возможно лишь в пределах ранее объявленных акций. Если этого количества недостаточно, то сна­чала в устав АО вносятся соответствующие изменения и только затем принимается решение об увеличении уставного капитала.

Наше законодательство допускает возможность выпуска цен­ных бумаг не только в виде документа, но и в бездокументарной форме (ст. 149 ГК РФ). Надо сказать, что документарные акции встречаются в современной коммерции редко, это акции, которые были эмитированы еще в начале 90-х гг. Сейчас именные эмисси­онные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументар­ной форме^[91]. Учет прав акционеров осуществляется по лицевым счетам в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг. При этом выписка из реестра акционеров, подтверждающая права владельца бездокументарных акций, ценной бумагой не при­знается. Однако только она, а не, допустим, договор, свидетель­ствующий о приобретении акций, является надлежащим под-

₂

тверждением прав акционера^[92].

Общество может вести реестр своих акционеров самостоятельно или поручить это специализированному регистратору. Если акцио­неров больше 50, реестр должен быть передан на ведение регистра-

₃

тору^[93].

Общество, поручившее ведение и хранение реестра акционе­ров регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение. Поскольку должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение (ст. 403 ГК РФ), ответст­венность за утрату акций перед акционерами несет само акцио­нерное общество, а не регистратор¹ .

Если реестр ведется обществом (эмитентом акций) самостоя­тельно, то ответственность за его ведение и хранение возлагается на лицо, занимающее должность единоличного исполнительного органа. При этом в штате эмитента должно быть не менее одного работника, имеющего квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по ведению реестра владельцев именных цен­ных бумаг. Данные требования не распространяются на эмитен­тов, все ценные бумаги которых учитываются в реестре на одном лицевом счете владельца².

В реестре акционеров может быть также учтена «золотая ак­ция». Она означает специальное право государства на управление открытым акционерным обществом. Это право применяется в при­ватизируемых обществах с момента отчуждения из государствен­ной собственности более 75% акций. «Золотая акция», по сути, — не акция; она изъята из гражданского оборота, непередаваема и не конвертируется в акции общества. Право «золотой акции» может принадлежать либо Российской Федерации, либо ее субъекту. В отношении одного и того же АО это право не может использо­ваться ими совместно. Представителем интересов государства в обществе с «золотой акцией» является специально назначенный для этого государственный служащий. Он вправе вносить предло­жения в повестку дня годового собрания и требовать созыва вне­очередного собрания акционеров.

«Золотая акция» предоставляет право «вето» на общем собра­нии акционеров по вопросам внесения изменений и дополнений в устав, реорганизации и ликвидации общества, изменения устав­ного капитала, совершения крупных сделок и сделок, в соверше­нии которых имеется заинтересованность. Срок действия права «золотой акции» не ограничен, т.е. она действует до принятия

уполномоченным органом решения о ее прекращении. В настоящее время право «золотой акции» используется в отношении более 1000 организаций.

При осуществлении преимущественного права на приобрете­ние акций, продаваемых другими акционерами, или дополни­тельных акций, размещаемых самим обществом, а также в случае консолидации акций не всегда возможно приобретение целого числа акций. В таких случаях образуются дробные акции. Они обращаются наравне с целыми акциями и дают своему владельцу права в объеме, соответствующем той части целой акции, кото­рую они составляют.

В ранее действовавшем законодательстве дробные акции ни­когда не рассматривались как собственно акции. Считалось, что дробные остатки не предоставляют владельцам никаких прав и поэтому должны быть выкуплены самим акционерным общест­вом. В то же время очевидно, что разделить можно только те права, которые по своему характеру подлежат разделу, например право на получение дивидендов. Неясно, как можно разделить по дробным акциям право на голосование. Хотя закон не исключает, чтобы акционер имел только часть голоса. Многие специалисты отме­чают необоснованность включения в закон норм о дробных акци­ях, так как они нарушают принцип неделимости акций общества, каждая из которых предоставляет акционеру равный объем прав.

Необходимо различать дробные акции и акции, находящиеся в общей долевой собственности. Правомочия голосования по таким акциям осуществляются либо одним из собственников, либо их общим представителем.

Помимо собственно акций общество может выпускать обли­гации, формируя тем самым заемный капитал. Облигация пред­ставляет собой ценную бумагу, подтверждающую право ее вла­дельца на получение номинальной стоимости облигации. Иными словами, облигация является долговым обязательством акцио­нерного общества, которое может быть процентным и беспро­центным. Облигации выпускаются по решению совета директоров (наблюдательного совета) только после полной оплаты уставного капитала. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер его уставного капитала. АО вправе выпустить облигации, обеспеченные залогом имуще­ства, либо под обеспечение, предоставленное обществу третьими лицами. При этом выпуск облигаций без обеспечения допускает­ся не ранее третьего года существования общества при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балан­сов. Облигации могут быть конвертированы в акции в пределах количества объявленных акций.

Система органов управления в АО является, по общему пра­вилу, трехзвенной. Высший орган управления — общее собрание акционеров; в обществе с количеством акционеров более 50 должен создаваться совет директоров (наблюдательный совет), количест­венный состав которого определяется уставом, но не может быть менее 5 членов. Исполнительный орган общества может быть единоличным (директор, генеральный директор) или создаются одновременно два исполнительных органа: единоличный и кол­легиальный (правление, дирекция). При этом лицо, являющееся единоличным исполнительным органом, по должности возглав­ляет и коллегиальный орган.

По предложению совета директоров акционеры могут пере­дать полномочия единоличного исполнительного органа коммер­ческой организации (управляющей компании) или индивидуаль­ному предпринимателю (управляющему), заключив для этого специальный договор.