§3.Система российского законодательства о рекламе и тенденции ее развития
ный Закон и иные федеральные законы. Таким образом, федеральные законы, противоречащие Закону о рекламе, не входят в состав законодательства о рекламе и должны быть признаны недействительными полностью или в части, противоречащей ФЗ о рекламе, либо изменены и дополнены в соответствии с требованиями указанного Закона. Так, в связи с принятием Закона о рекламе, были внесены изменения и дополнения, к примеру, в ст. 36 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации», в п. 4 ст. 7 Закона РФ от 10.06.1993 г. № 5151-1 «О сертификации продукции и услуг»[227].
Часть 2 ст. 3 Закона о рекламе предусматривает возможность регулирования соответствующих отношений, возникающих в сфере производства, размещения и распространения рекламы, указами Президента Российской Федерации, нормативными актами Правительства Российской Федерации и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти, издаваемыми в соответствии с данным Федеральным законом. Указанные акты не могут быть названы в качестве составной части рекламного законодательства. Однако то обстоятельство, что подобные нормативные акты оказывают ощутимое влияние как на саму рекламную деятельность, так и на поведение непосредственных ее участников, обусловливает необходимость их рассмотрения в настоящей работе.
Статья 3 Закона о рекламе не предусматривает также возможность издания субъектами Российской Федерации нормативных актов по вопросам производства, размещения и распространения рекламы. Данное положение носит достаточно спорный характер.
В связи с этим по запросам Законодательного собрания Омской области и Московской Городской думы Конституционный Суд Российской Федерации проверил соответствие ст.З Закона Конституции Российской Федерации[228]. Как следует из постановления Конституционного Суда РФ, регулирование отношений в сфере производства, размещения и распространения рекламы, связанное с установлением правовых основ единого рынка, относится к компетенции федерального законодателя. Правовое регулирование вопросов в области рекламы, относящихся к общефедеральному законодательству, иными видами законодательства способно создатьпрепятствие для перемещения товаров, услуг и финансовых средств, ограничить добросовестную конкуренцию, что несовместимо с обязанностью государства гарантировать единство экономического пространства. Следовательно, субъекты Российской Федерации не могут принимать нормативные правовые акты, направленные на регулирование тех отношений в области рекламной деятельности, которые составляют основы единого рынка. Но вместе с тем, так как постановление было принято не единогласно, то нельзя оставить без внимания и особое мнение одного из судей о том, что органы власти субъектов Российской Федерации вправе регулировать отношения, связанные с рекламной деятельностью, принимать законы, регулирующие особенности отдельных видов рекламы.
С учетом приведенных общих положений и в соответствии со ст. 3 Закона о рекламе проанализируем нормативные правовые акты, которые являются источниками рекламного законодательства или являются его составной частью.
Нормативные правовые акты, которые содержат нормы о рекламе, можно разделить на две группы.
К первой группе относятся те нормативные акты, объектом регулирования которых является рекламная деятельность как специфический, самостоятельный вид предпринимательской деятельности. «Они призваны регулировать не только отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, а главным образом, отношения, не связанные с рекламой»[229].
Данные акты, как правило, содержат диспозитивные нормы и становятся обязательными для участников рекламного процесса лишь в случае, если последние не воспользуются предоставленным им правом самим моделировать поведение. Следует отметить, что нормативные правовые акты, выделенные в первую группу, устанавливают общие правовые основы рекламной деятельности, поскольку отдельные нормы Закона о рекламе затрагивают сферу их непосредственного правового действия.В этой связи следует подчеркнуть, что на рекламу, как на специфическую информацию, распространяется ряд конституционных положений. Гарантии прав граждан Российской Федерации искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом предусмотрены п.4 ст.29 Конституции РФ. Кроме того, особое значение для рекламы как информации,
которая распространяется на соответствующих рынках товаров, работ и услуг Российской Федерации, приобретает конституционный принцип поддержки и защиты добросовестной конкуренции, нашедший свое отражение в п. 1 ст. 8 и в п. 2 ст. 34 Конституции РФ.
Далее необходимо отметить роль гражданского законодательства, являющегося одним из основных регуляторов отношений, возникающих на основе и по поводу рекламы; в нем содержатся важнейшие правовые основы института рекламы.
Статья 25 Закона о рекламе рассматривает рекламу в двух формах: в качестве предложения делать оферты и в качестве публичной оферты (публичного предложения о заключении договора в рекламе). Данная конструкция была заимствована из ГК РФ, в ст. 437 которого реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение оферты, если иное прямо не указано в предложении, а содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта). Кроме того, о рекламе как о публичной оферте говорится в ст.
494 ГК РФ, которая является составной частью общих положений о розничной купле-продаже. В соответствии с ней предложение товара в его рекламе, обращенное к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой, если оно содержит все существенные условия договора купли-продажи.Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, регулирование которых осуществляется Законом о рекламе (ст.1), предполагают существование договорных отношений между рекламодателями, рекламопроизводи- телями и рекламораспространителями. Поэтому нормы гражданского законодательства, которые определяют сущность подобных договорных отношений, хотя и не содержат прямого упоминания термина «реклама», также применяются при регулировании рекламной деятельности. Кроме того, п. 1 ст. 31 Закона о рекламе прямо предусматривает гражданско-правовую ответственность.
Одним из основных средств обеспечения декларируемых в ст. 1 Закона на рекламе целей (защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы) является установление административной ответственности за правонарушения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на соответствующих рынках Российской Федерации. В Кодексе РФ об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за нарушение законодательства о рекламе (ст. 14.3, ст. 28.7)[230] в виде штрафа.
Помимо уже названных гражданско-правовой и административной ответственности ст. 31 Закона о рекламе предусматривает так-
же наступление уголовной ответственности: в случае ненадлежащей рекламы, совершенной повторно в течение года после наложения административного взыскания за те же действия и за ложную рекламу, причинившую существенный ущерб государственным или общественным интересам либо охраняемым законом правам и интересам граждан.
К сожалению, применить на практике положение о наступлении уголовной ответственности за ненадлежащую рекламу, совершенную повторно в течение года после наложения административного взыскания за те же действия, не представляется возможным, так как уголовная ответственность по данному основанию не предусмотрена действующим УК РФ.
По нашему мнению, внесение дополнения в УК РФ в части наступления уголовной ответственности по указанному выше основанию явилось бы мощным стимулирующим фактором профилактики и предотвращения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.Закон о рекламе тесно связан с законодательством, направленным на охрану интеллектуальной собственности.
Так, в соответствии со ст. 4 Закона о рекламе реклама может полностью или частично являться объектом авторского права и смежных прав, т. е., в соответствии с данной нормой, если реклама является продуктом творческой деятельности, то в силу п.1 ст.6 Закона Российской Федерации от 09.07.1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», на нее распространяются нормы авторского права как на произведение. Таким образом, объектом охраны авторского права в рекламе может быть как ее часть, которую можно использовать в качестве самостоятельного продукта творческой деятельности (оригинальный рекламный текст, слоган, фотоиллюстрация и т.п.), так и в целом рекламное произведение, если оно в свою очередь выполнено в сложном, но едином и связанном композиционном построении.
По мнению О.Б. Кузнецовой, «объектом патентования могут быть различные способы распространения или конструкции носителей рекламной информации»[231]. В этих случаях подобного рода от-
ношения регулируются непосредственно Патентным законом Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. № 3517-1.
Нередко объектами рекламирования выступают средства индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг, к которым в первую очередь относятся товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров. Особое значение для подобного рода рекламы приобретают нормы Закона Российской Федерации от 23.09.1992 г. № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», в частности, ст. 4 этого Закона, которая закрепляет исключительное право владельца товарного знака на пользование и распоряжение им, а также на запрещение его использования другими лицами (п.1).
Важное значение для деятельности непосредственных участников рекламного процесса имеют Федеральный закон от 08.08.2002 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», Закон РФ от 10 июня 1993 г. № 5151-1 «О сертификации продукции и услуг», а также целый ряд нормативно-правовых и подзаконных актов, принятых в соответствии и в развитие их норм, тесно связанных с соответствующими нормами закона о рекламе.
Важно отметить, что в соответствии со ст. 5 Закона о рекламе не допускается реклама товаров, реклама о самом рекламодателе, если осуществляемая им деятельность требует специального разрешения (лицензии), но такое разрешение (лицензия) не получено. Кроме того, на законодательном уровне закреплено требование указывать в рекламе номер лицензии и наименование органа, выдавшего эту лицензию, если деятельность рекламодателя подлежит обязательному лицензированию, а рекламу товаров, подлежащих обязательной сертификации, необходимо сопровождать пометкой «подлежит обязательной сертификации».
Необходимость указания в рекламе информации подобного рода обусловлена, прежде всего, заботой о защите интересов потребителей рекламы, о реализации их права на получение достоверной и полной информации о рекламируемых товарах, работах и услугах, а также их изготовителях, исполнителях, продавцах. Именно это обстоятельство влечет за собой тесную связь, существующую между отдельными нормами Закона о рекламе и законодательством Российской Федерации о защите прав потребителей, основой которого является Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей».
Вторую группу составляют акты, целью которых является непосредственное регулирование рекламной деятельности, а также отношений, возникающих в области рекламы. Необходимость подоб- 587 ного регулирования обусловливается тем, что в общем нормативном правовом акте — Законе о рекламе невозможно в достаточной степени конкретизировать и разработать механизмы реализации соответствующих норм, с учетом специфики производства, размещения и распространения рекламы отдельных видов товаров (работ, услуг) и специфических видов деятельности.
К таким нормативным правовым актам относятся, например: Закон РФ от 22.12.1992 № 4180-1 «О трансплантации органов и (или) тканей человека»[232], в ст. 1 которого содержится прямой запрет на рекламу купли-продажи органов и (или) тканей человека, ФЗ от 22.04.1996 № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг», гл. 9 которого специально посвящена рекламе на рынке ценных бумаг, ФЗ от
19.07.1997 № 109-ФЗ «О безопасном обращении с пестицидами и агрохимикатами»[233], ст. 17 которого регулирует рекламу пестицидов и агрохимикатов, ФЗ от 8.01.1998 № З-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах»[234], ст. 46 которого предусматривает ограничения на рекламу в сфере оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, ФЗ от
22.06.1998 № 86-ФЗ «О лекарственных средствах»[235], в ст. 44 которого достаточно подробно регламентируется реклама лекарственных средств.
Однако следует отметить, что содержащиеся в подобных нормативных правовых актах нормы не всегда соответствуют положениям Закона о рекламе. Так, например, в юридической литературе отмечается, что хотя п. 8 ст. 46 ФЗ «О лекарственных средствах» указывает на полномочия федерального органа исполнительной власти в области здравоохранения, который может запретить рекламу лекарственных средств, но далее не определяется порядок и процедура их осуществления, меры ответственности за невыполнение запрета на рекламу лекарственных средств и некоторые другие условия, которые и составляют необходимый механизм реализации правовой нормы. Кроме того, отсутствует единый подход к определению ключевых понятий рекламного законодательства. Так, например, в Законе о рекламе находит отражение дифференцированный подход к определению различных видов рекламы, не соответствующей требованиям законодательства (недобросовестная,
недостоверная, заведомо ложная, неэтичная реклама), которые объединяются единым термином — «ненадлежащая реклама». Однако в ст. 34 ФЗ «О рынке ценных бумаг» реклама, в которой предоставляется недостоверная информация о ценных бумагах, даются ничем не обоснованные гарантии роста размера их доходности, прогнозы увеличения курсовой стоимости и т.д., хотя и подпадает под различные определения (недобросовестной, недостоверной, заведомо ложной рекламы), приведенные в Законе о рекламе, признается недобросовестной. Таким образом, требуется проведение унификации (на основе ст. 2 Закона о рекламе) понятийного аппарата норм законодательства о рекламе.
Анализ отношений, связанных с производством, размещением и распространением рекламы, показывает, что они носят имущественный характер (имеют экономическое содержание, обусловленное приобретением (отчуждением) соответствующего блага (рекламы) являются обязательственными (основываются, как правило, на соответствующих видах гражданско-правовых договоров между участниками рекламной деятельности) и относительными (конкретному лицу (лицам) в рамках соответствующего договора противостоит конкретное обязанное лицо (лица), а в случае, если реклама является объектом авторского права и смежных прав, то некоторые связанные с ней правоотношения приобретают абсолютный характер (исключительные права лица на результаты интеллектуальной деятельности).
Однако отношения в области рекламы не исчерпываются исключительно отношениями но ее производству, размещению и распространению, а также отношениями по поводу рекламы как объекта авторского права, которые регулируются прежде всего гражданско-правовыми нормами. Выше нами были рассмотрены отдельные отношения, которые также возникают в области рекламы, но являются объектом регулирования норм конституционного, административного, уголовного и других видов законодательства. Там указывалось, что они являются не только, хотя и прежде всего, объектом регулирования гражданского законодательства, но определенная их часть выступает в качестве такового и по отношению к конституционному, административному, уголовному и другим видам законодательства, что позволяет нам говорить о комплексном характере правового регулирования отношений в области рекламы.
В юридической литературе рассматривается необходимость унификации рекламного законодательства, т.е. сосредоточения всех правовых норм, регулирующих рекламную деятельность, в одном правовом акте. Данная проблема актуальна в свете задач код и-
фикации отраслей российского законодательства путем создания 589 отраслеобразующих сводных законодательных актов, не только регулирующих однородные общественные отношения, но и выступающих их связующим звеном. И тогда «каждый закон будет рассматриваться в связи со своей системой законоположений, как частное проявление тех общих идей и намерений законодателя, которые нашли свое воплощение в целой системе законодательства»[236].
Еще по теме §3.Система российского законодательства о рекламе и тенденции ее развития:
- 7.2. ИНФОРМАЦИОННЫЕ ТЕХНОЛОГИИ И РАЗВИТИЕ ЛОГИСТИКИ В ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЗАРУБЕЖНЫХ КОМПАНИЙ
- 6.2.2. Особенности региональной бюджетной системы в России
- 1.4. Российская и международная практика регулирования риска потери репутации коммерческим банком
- Глава восьмая. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ВОПРОСЫ РОССИЙСКОЙ ГОСУДАРСТВЕННОСТИ
- Тема5. ОСНОВНЫЕ ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ СИСТЕМЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИИ
- Система правового регулирования инвестиций в Российской Федерации
- § 2. Правовая характеристика содержания и распространения рекламы
- § 3. Государственный контроль и саморегулирование в области рекламы
- §3.Система российского законодательства о рекламе и тенденции ее развития
- 14.5. Основные тенденции развития системы законодательства России
- Глава восьмая. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ВОПРОСЫ РОССИЙСКОЙ ГОСУДАРСТВЕННОСТИ
- § 5. Период современного Российского государства
- 1.2. Мировые банковские системы на современном этапе
- 7.4. Российская и международная практика регулирования риска потери репутации коммерческим банком
- 1.1. МОДЕЛЬ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА И СИСТЕМА МАРКЕТИНГА
- Требования современной рекламы, ее особенности и тенденции в России
- 8.3. Разнообразие и эффективность методов прямой рекламы
- 7.2. Реклама