Право интеллектуальной собственности и другие интеллектуальные права

Познание институтов гражданского права, регламентирующих отношения по

установлению исключительного права (права интеллектуальной собственно­сти) и других интеллектуальных прав на результаты интеллектуальной дея­тельности и средства индивидуализации.

Подтемы:

1.

2. Авторское право, смежные права, патентное право, право на топологии ин­тегральных микросхем, право на секрет производства (ноу-хау); прав исполь­зования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой тех­нологии.

3. Право на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий.

4. Защита интеллектуальных прав.

Изучив данную тему, студент должен:

1) знать, что интеллектуальной собственностью являются охраняемые ре­зультаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (ст. 1225 ГК);

2) уметь изложить систему исключительных прав (прав интеллектуальной собственности) и других интеллектуальных прав;

3) приобрести навыки разграничения объектов исключительных прав (прав интеллектуальной собственности) и других интеллектуальных прав (про­изведений науки, литературы, искусства, исполнений, изобретений и т.п.).

При изучении темы 17 необходимо:

1) читать Пособие (тема 17);

2) ответить на вопросы 35-40 практикума;

3) акцентировать внимание на содержании исключительного права (права интеллектуальной собственности).

Для самооценки темы 17 необходимо:

1) составить перечень объектов исключительных прав (прав интеллектуальной собственности);

2) охарактеризовать условия патентоспособности изобретения.

3) дать определение понятия наименования места происхождения товара.План семинарского занятия по теме 17:

1.

2. Авторское право.

3. Смежные права.

4. Патентное право.

5. Право на топологии интегральных микросхем и на секрет производства (ноу-хау).

6. Права на средства индивидуализации.

7. Защита интеллектуальных прав.Общие положения о праве интеллектуальной собственности (исключительном праве) и других интеллектуальных правах

По действующему российскому законодательству интеллектуальной собственно­стью являются результаты интеллектуальной деятельности (произведения науки, лите­ратуры, искусства, изобретения и т.п.) и приравненные к ним средства индивидуализа­ции (товарные знаки, фирменные наименования и др.), которым предоставляется право­вая охрана (п. 1 ст. 1225 ГК). Иными словами, указанные результаты и средства становятся интеллектуальной собственностью при наличии двух взаимосвязанных условий. Во- первых, их охрана должна предусматриваться (потенциально предоставляться им) зако­ном и, во-вторых, она должна быть реально предоставлена конкретному результату ин­теллектуальной деятельности или средству индивидуализации.

Момент предоставления правовой охраны указанному результату или средству и, следовательно, превращения его в реальную интеллектуальную собственность зависит от вида результата или средства индивидуализации. Если авторско-правовая охрана произ­ведения науки, литературы и искусства возникает в силу самого факта его создания и выражения в объективной форме, то охрана результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, подлежащего обязательной государственной регистра­ции, наступает только после прохождения достаточно сложной и подчас длительной зая- вочно-экспертной процедуры, регистрации результата или средства и выдачи заявителю охранного документа в форме патента или свидетельства.

Поэтому признание любого подлежащего обязательной государственной регист­рации результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации ин­теллектуальной собственностью до выдачи охранного документа некорректно (необос­нованно).

Такая квалификация интеллектуальной собственности соответствует Стокгольм­ской конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственно­сти от 14 июля 1967 г. (ВОИС), в которой участвует Россия. Согласно п. VIII ст. 2 данной конвенции «интеллектуальная собственность включает права», относящиеся, в частности, к «литературным, художественным и научным произведениям, исполнительской дея­тельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам, изобретениям во всех областях человеческой деятельности».

Права на охраняемые (в ст. 1226 ГК слово «охраняемые» опущено, но оно согласно п.1 ст. 1225 само собой предполагается) результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации именуются в указанной статье интеллектуальными права­ми. Данная собирательная категория, уже десятки лет употреблявшаяся в зарубежной, в частности, французской правовой доктрине впервые введена в ГК РФ.

Первоначально, по замыслу ее российских сторонников, этой категорией предпо­лагалось заменить как неадекватный ее природе термин «интеллектуальной собственно­сти». Однако, поскольку этот термин приобрел мировое признание и употребление, в том числе закреплен в Стокгольмской конвенции учреждающей ВОИС, он используется и в ГК РФ. Вследствие этого категория интеллектуальных прав приобрела в ГК самостоя­тельное значение.

Вместе с тем содержание данной категории претерпело в части четвертой ГК су­щественную метаморфозу по сравнению с зарубежной доктриной. Если в последней речь шла об интеллектуальных правах только как о личных неимущественных правах, не яв­ляющихся интеллектуальной собственностью, то в ст. 1226 ГК в состав интеллектуальных прав включено в первую очередь исключительное право, являющееся имущественным правом, а уже затем (и то лишь в случаях, предусмотренных ГК) -личные неимуществен­ные права и иные права (право следования, право доступа и др.).

Поскольку личные неимущественные интеллектуальные права (право авторства, право на имя и т.п.) являются неотчуждаемыми и непередаваемыми иным способом (п.1 ст.

Именно данное интеллектуальное право является предметом гражданского оборо­та. В соответствии с этим в п.4 ст. 129 ГК, введенном Федеральным законом от 18 декабря 2006 года № 231-ФЗ, предусмотрено, что хотя результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225 ГК) не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому, права на такие результаты и средства могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к друго­му в случаях и в порядке, которые установлены ГК. В данном случае под отчуждаемыми правами могут пониматься только исключительные права.

Разумеется, оборот исключительного права на охраняемые результаты интеллек­туальной деятельности и средства индивидуализации существенно отличается от товар­но-денежного оборота вещей, охраняемых вещным правом собственности. Примени­тельно к обороту исключительного права на указанные результаты и средства, т.е. права интеллектуальной собственности используется не классический механизм производства и обмена товаров как вещей, а лишь сугубо товарно-денежная форма. В силу идеального характера и оригинальности (либо неочевидности) данных результатов и средств плата («цена») за приобретение исключительного права на них либо за предоставление права их использования определяется не сопоставлением индивидуальных трудовых и иных затрат их создателя или иного правообладателя с общественно необходимыми затратами на их создание, поскольку таковых не существует и по определению не может существовать, а только соотношением спроса и предложения на указанные результаты и средства^[58].

Статья 1227 ГК традиционно констатирует независимость интеллектуальных прав от вещного права собственности на материальный носитель (вещь), в котором воплощен, т.е.

В отличие от физического труда, итогом которого обычно служат вещи, интеллек­туальной деятельностью является умственный (мыслительный, духовный, творческий) труд человека в области науки, техники, в том числе генной инженерии и микробиоло­гии, литературы, искусства и художественного конструирования (дизайна). Результатом интеллектуальной деятельности является выраженный в объективной форме ее продукт, именуемый в зависимости от его характера произведением науки, литературы, искусства, изобретением или промышленным образцом. Каждому из этих результатов присущи свои особые условия их охраноспособности и использования, а также осуществления и защиты прав их авторов. Однако все они обладают рядом общих признаков.

Во-первых, результаты интеллектуальной деятельности, в отличие от объектов вещных прав, имеют идеальную природу. Произведения науки и техники - это опреде­ленные системы научных и технических понятий или категорий. Литературные и худо­жественные произведения представляют собой систему литературных либо художест­венных образов. Разумеется, указанные категории и образы обозначаются (выражаются вовне) буквенными, цифровыми и иными знаками, символами, изобразительными или звуковыми средствами и зачастую существуют на определенных материальных носите­лях (бумаге, пленке, камне, холсте, диске и т.п.).

Во-вторых, право не может прямо воздействовать на мыслительные процессы, про­текающие в головном мозге человека. Процессы мыслительной деятельности остаются за пределами действия правовых норм. Тем не менее, не имея возможности непосредствен­но влиять на создание результатов интеллектуальной деятельности, право в состоянии позитивно воздействовать на этот процесс путем выработки правовых форм организации научно-технической и иной творческой деятельности и закрепления в дефинитивных нормах условий охраноспособности ее результатов.

Наряду с продуктом человеческого интеллекта исключительное право может быть установлено на средство индивидуализации юридического лица, предприятия как имуществен­ного комплекса, а также индивидуализации выполняемых работ или услуг. Имеются в виду фирменные наименования, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров или коммерческие обозначения, используемые участниками гражданского оборота в целях персонификации (идентификации) как самих себя, так и своей продукции, работ или услуг либо своего предприятия.

Средства индивидуализации как таковые также являются плодом чьей-то умст­венной деятельности. Однако их главная ценность, в отличие, скажем, от произведений науки, литературы и искусства, заключена не в них самих, а в содействии с их помощью соз­данию здоровой конкурентной среды путем различения как отдельных предпринимателей, так и изготовляемой ими продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг. Кроме того, исключительное право на средства индивидуализации закрепляется не за их разра­ботчиками (например, художниками), а за лицами, зарегистрировавшими их на свое имя.

Идеальная природа результатов интеллектуальной деятельности отнюдь не свиде­тельствует о ее малозначимости или оторванности от производства необходимых людям вещей и иных ценностей человеческого общества. Наука и техника позволяют использо­вать богатства и силы природы в интересах человека. Литература, искусство, дизайн иг­рают большую роль в формировании его духовного мира и эстетического уровня.

В условиях рынка своевременное и широкое использование результатов умствен­ного труда способствует повышению эффективности предпринимательской деятельно­сти, качества и конкурентоспособности товаров, работ и услуг. Исключительные права, прежде всего на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные зна­ки и другие виды обозначений товаров, являются важной составной частью нематери­альных активов предприятий. Наряду с другими ценностями эти права могут инвестиро­ваться в предпринимательскую и другие виды деятельности. Имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности могут также служить вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества (п. 6 ст. 66 ГК).

В целях создания благоприятных условий для наращивания интеллектуального потенциала общества Конституция РФ гарантирует каждому свободу литературного, ху­дожественного, научного, технического и других видов творчества (ч. 1 ст. 44). Поскольку правовой режим отдельных результатов умственного труда никак не зависит от нацио­нально-территориальных особенностей, «правовое регулирование интеллектуальной собственности» отнесено к ведению Российской Федерации (п. «о» ст. 71).

Творческой обычно считается умственная (мыслительная, духовная, интеллекту­альная) деятельность, завершающаяся созданием творчески самостоятельного результата науки, литературы или искусства. Такая деятельность иногда называется продуктивной, в отличие от репродуктивной, выражающееся в воспроизводстве готовых мыслей или обра­зов по правилам формальной логики или иным известным правилам^[59].

Разумеется, творчество - субъективный критерий. Для одного научный вывод яв­ляется результатом большого творческого напряжения, а для другого - обыкновенным итогом труда квалифицированного специалиста. Поэтому, хотя по данному вопросу на­писано немало статей и книг^[60], до сих пор не удалось найти общеприемлемого критерия творческой деятельности.

Следует признать, что на практике критерий творчества с полным основанием сводится к установлению факта самостоятельного создания результата интеллектуальной деятельности. Иначе говоря, творческой по общему правилу признается любая умствен­ная деятельность, и результат этой деятельности охраняется авторским правом, если не доказано, что он является следствием прямого копирования, «пиратства», плагиата, либо он вообще по закону не может являться объектом авторского права, либо признается объ­ектом патентного права. То есть имеет место своеобразная презумпция творческого ха­рактера как самой умственной деятельности, так и любого из ее результатов.

Подтверждение подобной трактовки критерия творчества можно найти, в частно­сти, в ст. 1257 ГК, согласно которой «лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное». Другими сло­вами, закон презюмирует, что любая творчески самостоятельная деятельность по созда­нию произведения является творческой, поскольку она приводит к признанию субъекта этой деятельности автором произведения.

В случае, если имело место пиратское копирование, орган, рассматривающий конфликт, прежде всего суд, может назначить экспертизу. Специалисты в соответствую­щей области творчества дадут свое заключение о самостоятельном создании произведе­ния либо о недозволенном полном или частичном заимствовании чужого произведения. В последнем случае произведение или его часть не будет являться объектом авторского права. Более того, будут приняты все меры по защите прав подлинного автора.

Трактовка творчества как акта самостоятельного создания произведения тем более оправданна, что для авторского права безразличны собственно научные, литературные или художественные качества произведения. Авторское право охраняет любые творчески самостоятельные произведения независимо от их назначения и достоинства и соблюдения ка­ких-либо формальностей (ст. 1259 ГК).

Истории известны многочисленные примеры неприятия, резкой критики совре­менниками некоторых достижений науки, литературы и искусства, даже гонений на их авторов, с последующим безудержным восхвалением. Скажем, ранее осмеивавшиеся про­изведения иных авангардистов позднее признавались шедеврами, высоко оценивались на аукционах. Бывало и наоборот. Все это не имеет никакого значения для признания соот­ветствующих произведений объектами авторского права.

С точки зрения авторского права при отсутствии плагиата, незаконного присвое­ния любой результат умственной деятельности признается творческим и подпадает под авторско-правовую охрану. Необходимо лишь, чтобы творчески самостоятельное произ­ведение отвечало второму критерию - было выражено, т.е. существовало в какой-либо объективной форме.

Трактовка прав на идеальные результаты умственного труда с позиций собственно­сти может характеризоваться как проприетарная концепция (от лат. рторгіеіав - собствен­ность). Участие России в Парижской конвенции по охране промышленной собственности (г. Париж, 20 марта 1883 г.)¹, в Стокгольмской конвенции, учреждающей Всемирную орга­низацию интеллектуальной собственности, других аналогичных международных согла­шениях и организация, а также сотрудничество с зарубежными странами в области охраны и использования произведений науки, литературы и искусства, объектов смежных прав, изобретений, промышленных образцов, товарных знаков и других результатов интеллек­туального творчества исторически обусловили широкое использование категорий интел­лектуальной и промышленной собственности не только в доктрине и практике, но и в за­конах и иных правовых актах РФ.

Вследствие изложенного переход права собственности на вещь как материальный носитель интеллектуального права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации не влечет ни перехода, ни предоставления интеллектуаль­ного права на данный результат либо средство индивидуализации, за исключением слу­чая, предусмотренного п. 2 ст. 1291 ГК, в котором речь идет об отчуждении оригинала произведения его собственником, обладающим исключительным правом на произведе­ние, но не являющимся автором произведения.

Важное значение в части четвертой ГК придается автору любого результата ин­теллектуальной деятельности. Поскольку естественным интеллектом (попросту говоря умом, разумом) обладают пока только физические лица, автором результата интеллекту­альной деятельности признается только гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. Граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание такого ре­зультата интеллектуальной деятельности, не признаются авторами данного результата.

Необходимо определить, во-первых, содержание понятия «творческого труда», использование которого придает его носителю статус автора результата творческой дея­тельности, и во-вторых, обозначить круг основных лиц, не внесших личного творческого вклада в создание такого результата.

Не признается творческой деятельностью и, следовательно, не порождает призна­ние субъекта данной деятельности автором результата деятельности действия, не внося­щие личного творческого вклада в создание такого результата. Вследствие того, что лю­бую умственную деятельность можно признавать творческой, в ст. 1228 ГК дан пример­ный перечень наиболее типичных подобных действий: оказание автору только технического, консультативного, организационного или материального содействия, либо только способствование оформлению прав на такой результат или использованию, а также осуществление контроля за выполнением соответствующих работ.

Статья 1228 ГК закрепляет важнейшие личные неимущественные права автора: право авторства, право на имя и иные подобные права. Право авторства означает осно­ванную на законе возможность считать себя автором (создателем) данного результата. Право на имя означает, в частности, основанное на законе право обнародовать произве­дение под собственным именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без ука­зания имени (анонимно) (ст. 1259, 1265).

Личные неимущественные права автора, прежде всего право авторства и право на имя, не могут ни отчуждаться, ни передаваться иным путем. Более того, любой отказ от данных прав ничтожен (см. п. 1 ст. 1265 ГК).

В силу своего нематериального характера права автора охраняются без ограниче­ния каким-либо сроком. Статья 1228 ГК впервые установила норму о том, что после смер­ти автора защиту его авторства и имени могут осуществлять любые заинтересованные лица. Ими могут выступать, в частности, родственники, друзья, компаньоны по бизнесу, педагоги и ученики умершего, а также организации и органы, в которых он трудился. Исключение составляют случаи, предусмотренные ст. 1267 и п. 2 ст. 1316 ГК.

Также впервые п. 3 ст. 1228 ГК закрепляет первоначальный характер возникнове­ния у автора исключительного права на результат интеллектуальной деятельности, соз­данный его творческим трудом. Данное право может быть передано автором другим ли­цам, прежде всего по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основа­ниям, установленным законом. Это может быть, к примеру, наследственное преемство, внесение в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарище­ства или общества.

Создание результата интеллектуальной деятельности совместным творческим трудом двух и более граждан порождает соавторство. Вследствие подобного создания творческого результата права на него также принадлежат соавторам совместно. Совмест­ное создание результата не означает одновременного присутствия соавторов и одновре­менное совершение ими действий по созданию результата в одном и том же месте. Поря­док совместного создания может быть регламентирован по соглашению сторон - как при раздельном, так и при нераздельном соавторстве.

В практическом плане одними из наиболее важных являются нормы части четвер­той ГК, посвященные исключительному праву, являющемуся фактически синонимом права интеллектуальной собственности. Термин «исключительный» имеет троякий смысл. С одной стороны, он свидетельствует об особом, не похожем на другие, характере явления, с другой стороны, о высоком уровне качества данного явления (независимо - положительного или отрицательного), и в-третьих, - о принадлежности данного явления только одному субъекту. Категорию «исключительное право» следует понимать именно в третьем смысле.

Данную категорию называют также абсолютным правом. Подобно тому, как в аб­солютном вещном праве собственности при известности обладателя этого права обязан­ными считаются все без исключения третьи лица, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации предполагает при из­вестности носителя права (автора, патентообладателя и т.п.) наличие неограниченного круга лиц, обязанных никаким способом и ни в какой форме не нарушать его абсолют­ное (исключительное) право.

Статья 1229 ГК раскрывает содержание исключительного права, его позитивные и негативные стороны. В позитивном плане статья закрепляет за гражданином или юриди­ческим лицом, обладающим исключительным правом на объект интеллектуальной соб­ственности, право использования такого объекта по своему усмотрению любым не про­тиворечащим законом способом, в частности в собственной предпринимательской или другой деятельности. Он также может распорядиться исключительным правом в соответ­ствии со ст. 1233 ГК, если ГК не предусмотрено иное. Иначе говоря, правообладатель вправе произвести его отчуждение по договору другому лицу либо предоставить право использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или сред­ства индивидуализации по лицензионному договору.

Правообладатель может по своему усмотрению запретить другим лицам использо­вание объекта интеллектуальной собственности (негативный аспект содержания исклю­чительного права). При этом отсутствие явно выраженного запрета не считается согласи­ем или разрешением на использование. Сказанное означает, что другие лица не могут использовать охраняемый объект без согласия правообладателя под страхом имущест­венной ответственности. Исключения могут быть предусмотрены только законом.

Закон допускает принадлежность исключительного права на любые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (кроме права на фирмен­ное наименование) не только одному лицу, но и нескольким лицам совместно. При со­вместном использовании объекта интеллектуальной собственности возникают дополни­тельные проблемы.

В частности, в случае принадлежности исключительного права нескольким лицам совместно, каждый из них может использовать результат или средство по своему усмот­рению, если ГК или соглашением правообладателей не предусмотрено иное. Взаимоот­ношения между ними по поводу исключительного права определяются их совместным соглашением.

Доходы от совместного использования творческих результатов или средств инди­видуализации распределяются между всеми правообладателями, как правило, поровну. Иное распределение должно быть определено их совместным соглашение. Точно так же, по общему правилу, правообладатели совместно осуществляют распоряжение исключи­тельным правом.

Пункт 5 ст. 1229 ГК устанавливает также являющиеся традиционными ограниче­ния исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации путем допущения случаев их свободного использования третьими лицами с сохранением за правообладателями в некоторых из этих случаев права на воз­награждение.

Подобные ограничения устанавливаются при непременном условии, что они не на­носят неоправданный ущерб обычному использованию результатов интеллектуальной дея­тельности или средств индивидуализации и не ущемляют необоснованным образом закон­ные интересы правообладателей. Подобная очень неопределенная формулировка границ свободного использования, бесспорно, нуждается в конкретизации на базе практики.

Непосредственно к ограничениям исключительных прав примыкает вопрос о сро­ке их действия, поскольку именно сроком действия, прежде всего, ограничиваются ис­ключительные права. Никаким сроком не ограничено действие лишь таких интеллекту­альных прав как, например, право авторства или право на имя. Исключительные права не ограничиваются определенным сроком лишь в случаях, предусмотренных ГК. Таково, например, право на использование наименования места происхождения товара, которое можно продлевать в течение всего времени действия правовой охраны самого наимено­вания согласно ст. 1521, 1531 ГК.

Интеллектуальные права на многие результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации признаются лишь при условии их государственной регистрации.

Как известно, одна из важнейших особенностей интеллектуальной собственности состоит в том, что одни ее объекты охраняются независимо от соблюдения каких-либо формальностей (объекты авторских и смежных прав). Другие же ее объекты считаются таковыми лишь после прохождения специальной (порой весьма сложной) заявочно- экспертной процедуры, государственной регистрации и выдачи охранного документа, как правило, в форме патента или свидетельства. Поэтому п. 1 ст. 1232 ГК констатирует признание и охрану исключительного права на некоторые результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации лишь при условии, если случаи такого признания и охраны предусмотрены ГК.

Субъектами регистрационных правоотношений являются Роспатент, с одной сто­роны, и заявители, с другой стороны. В качестве последних выступают авторы (соавторы), а также другие субъекты (граждане, юридические лица, публичные образования), приоб­ретающие в силу закона или договора право на приобретение исключительного права на регистрируемый объект интеллектуальной собственности.

Объектами регистрационных отношений служат все виды результатов интеллек­туальной деятельности и средства индивидуализации, исключительное право на которые возникают только на базе данной регистрации и выдачи соответствующего охранного документа - патента или свидетельства (это - изобретения, полезные модели, промыш­ленные образцы, товарные знаки и другие объекты).

Статья 1232 ГК значительно упрощает как государственную регистрацию отчуж­дения исключительного права на результат интеллектуальной деятельности и средство индивидуализации, так и аналогичные акты залога данного права и предоставления пра­ва их использования по договору. Во всех случаях, когда результат интеллектуальной дея­тельности или средство индивидуализации подлежат в соответствии с ГК государствен­ной регистрации, это автоматически приводит к тому, что и все виды сделок с исключи­тельным правом на такие объекты, как-то: отчуждение данного права по договору, его залог, предоставление права его использования и даже переход данного права без дого­вора, также должны подвергаться государственной регистрации. Установление порядка и условий регистрации делегированы ГК Правительству РФ.

В диспозитивной норме п. 7 ст. 1232 ГК допускается возможность в предусмотрен­ных ГК случаях осуществления факультативной государственной регистрации результа­та интеллектуальной деятельности, т.е. его регистрации по желанию правообладателя с применением к этому результату правил п. 2-6 ст. 1232 ГК, если самим ГК не предусмот­рено иное. Примером подобной регистрации может служить возможность правооблада­теля в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или на ба­зу данных по своему желанию зарегистрировать такую программу или такую базу дан­ных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности согласно п. 1 ст. 1262 ГК.

Авторское право

Одним из наиболее древних правовых институтов в сфере интеллектуальной деятельности является авторское право. В объективном смысле авторское право - это совокупность норм гражданского права, регулирующих отношения по признанию автор­ства и охране произведений науки, литературы и искусства, установлению режима их использования, наделению их авторов неимущественными и имущественными правами, защите прав авторов и других правообладателей.

Авторское право выполняет четыре функции. Первая из них - признание авторства и охрана произведений науки, литературы и искусства. Авторское законодательство не да­ет общего определения понятия произведения. Под произведением следует понимать лю­бую отвечающую требованиям закона идеальную систему научно-технических категорий (произведения науки), литературных и художественных образов (произведения литерату­ры и искусства). В законе даются определения лишь отдельных видов произведений, в ча­стности, аудиовизуального произведения, базы данных, программы для ЭВМ.

Вторая функция проявляется в установлении режима использования произведе­ний. Нормы авторского права предусматривают, кто и на каких условиях вправе исполь­зовать охраняемое произведение. В силу ст. 1255 ГК обладатель авторского права имеет исключительное право использования. Третьи лица вправе использовать произведение лишь с согласия обладателя исключительного авторского права. Авторское право не рег­ламентирует процедуру практического применения произведений. Оно лишь определя­ет, что является, например, воспроизведением произведения, его исполнением, показом, обнародованием и т.п. Регламентация процессов практического использования охраняе­мых авторским правом произведений выходит за рамки авторского права и гражданского права в целом.

Третья функция авторского права выражается в наделении авторов произведений науки, литературы, искусства и иных правообладателей комплексом личных и имущест­венных интеллектуальных прав. Защита данных прав образует содержание четвертой функции авторского права.

Авторские права регулируются прежде всего гл. 70 «Авторское право» (ст. 1255-1302) и рядом статей гл. 69 «Общие положения» части четвертой ГК, а также соответствующи­ми ГК иными федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Пра­вительства РФ, актами федеральных министерств и служб, в том числе федерального ор­гана исполнительной власти, осуществляющего нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.

Из числа международных договоров РФ важное значение в качестве источников авторского права имеют Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений и Всемирная конвенция об авторском праве. Кроме того, источниками ав­торского права служат Стокгольмская конвенция, учреждающая Всемирную организа­цию интеллектуальной собственности и Конвенция о распространении несущих про­граммы сигналов, передаваемых через спутники (г. Брюссель, 21 мая 1974 г.)^[61].

К авторско-правовым отношениям применяется общий принцип, согласно кото­рому, если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются нормы международного договора (п. 2 ст. 7 ГК).

Предпринимательскую деятельность в сфере науки, литературы и искусства могут регулировать также обычаи делового оборота, т.е. сложившиеся и широко применяемые предпринимателями правила поведения, не предусмотренные законодательством, неза­висимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК).

Традиционно автору произведения принадлежат такие права, как исключитель­ное право на произведение (ст. 1270), право авторства и право автора на имя (ст. 1265), право на неприкосновенность произведения (ст. 1266) и право на обнародование произ­ведения (ст. 1268).

Наряду с указанными правами, автору произведения в случаях, предусмотренных ГК, могут принадлежать право на вознаграждение за использование служебного произве­дения (ст. 1295), право на отзыв (ст. 1269), право следования и право доступа к произведе­ниям изобразительного искусства (ст. 1292, 1293).

Главным субъектом авторского права является автор произведения. Нормы ст. 1257 ГК об авторе произведения базируются на общих правилах п. 1 ст. 1228 ГК, посвя­щенного критериям авторства любого результата интеллектуальной деятельности. Как и автором изобретения или другого результата данной деятельности, автором произведе­ния науки, литературы или искусства, во-первых, может быть признан только гражданин (физическое лицо) и, во-вторых, им может выступать лишь гражданин, чьим творческим трудом создано охраняемое произведение.

Статья 1257 устанавливает презумпцию признания автором произведения лица, которое в качестве такового указано на оригинале или экземпляре произведения. Иное должно быть доказано заинтересованными лицами. Это лишний раз подтверждает трак­товку творчества как акта самостоятельного создания произведения умственным трудом или, иными словами, интеллектуальной деятельности.

Создание произведения несколькими гражданами порождает соавторство. В осно­ве критериев соавторства, закрепленных в п. 1 ст. 1258 ГК, также лежат общие критерии со­авторства на любой результат интеллектуальной деятельности, сформулированные в п. 4 ст. 1228 ГК, и его правового режима. Соавторство порождает факт создания произведения совместным творческим трудом нескольких граждан. При этом не имеет значения струк­тура совместно созданного произведения и принадлежность отдельным соавторам права на все или на часть произведения. Иначе говоря, не важно, имело ли место нераздельное или раздельное соавторство. Все лица признаются соавторами вне зависимости от того, образует ли произведение неразрывное целое или состоит из самостоятельно значимых частей. Граждане, вложившие свой творческий труд в создание всего или части произве­дения, будут признаны соавторами.

Объекты, охраняемые авторским правом, относятся к таким областям человече­ской деятельности, как наука, литература и искусство. Закон не дает определений дан­ных понятий. Предполагается, что они очевидны и не нуждаются в особых дефинициях. Более важно определить объекты, авторские права на которые могут принадлежать кон­кретным физическим лицам. Закон устанавливает общие легальные критерии охрано­способности объектов авторских прав, дает примерный перечень произведений, которые при условии соответствия их названным критериям могут являться объектами авторских прав, а также определяет сферу действия авторских прав.

Весьма важным является положение о том, что произведения науки, литературы и искусства являются объектами авторских прав независимо от достоинств и назначения произведений, а также от способов их выражения. Оно лишний раз подтверждает ранее высказанное суждение о трактовке как творческой любой умственной деятельности, а о ее результате - как объекте авторских прав, если не доказан плагиат, т.е. незаконное при­своение продукта чужого интеллектуального труда.

Статья 1259 ГК содержит не исчерпывающий, но довольно обширный перечень объектов авторских прав. В их числе указываются произведения: литературные, драмати­ческие, музыкально-драматические, хореографические, в том числе пантомимы, музы­кальные с текстом и без текста (симфонии, оперы, оперетты), аудиовизуальные, изобра­зительного искусства (живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и др.), декоративно-прикладного и сценографического искусства, архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов, фотографические и полученные способами, аналогичными фо­тографии, а также географические, геологические карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам.

Отдельно названы такие объекты авторских прав, как программы для ЭВМ, охра­няемые в качестве литературных произведений. Отчасти это объясняется как своеобрази­ем данных произведений, так и сравнительно недавним причислением их к объектам ав­торских прав.

Вследствие неповторимости индивидуальных способностей авторов, самостоя­тельно создающих свои произведения, объекты авторских прав всегда оригинальны. Вме­сте с тем некоторые творчески вполне самостоятельные произведения могут быть орга­нически связаны с другими, служить их новой внешней формой. Такие произведения именуют производными. К ним относятся переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений нау­ки, литературы и искусства.

Помимо производных произведений к объектам авторских прав также относятся сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой результат творческого труда по подбору или расположению ма­териалов.

Пункт 3 ст. 1259 ГК устанавливает для авторов режим действия авторских прав. Эти права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произ­ведения. Одновременно данный пункт предусматривает примерный перечень объектив­ных форм выражения произведений, охраняемых авторским правом. Это может быть форма, в частности:

- письменная (рукопись, машинопись, нотная запись и т.п.);

- устная (публичное произнесение, исполнение и т.п.);

- звуко- или видеозапись (механическая, магнитная, цифровая, оптическая и т.п.);

- изображение;

- объемно-пространственная (скульптура, модель, макет, сооружение и т.п.).

При этом под записью понимается фиксация звуков и (или) изображений с помо­щью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществить их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение. К числу устных произ­ведений обычно относят речи, в том числе судебные речи, доклады, лекции, проповеди.

В связи с объективной формой произведения следует подчеркнуть, что, как пра­вило, эта форма выражается с помощью различных телесных, материальных носителей (бумаги, холста, камня, диска и т.п.). При этом на материальные носители может сущест­вовать и обычно существует чье-то право собственности или иное вещное право. Однако это не приводит к превращению систем научных понятий, литературных или художест­венных образов (т.е. идеальных результатов интеллектуальной деятельности) в матери­альные объекты.

Для признания произведения, выраженного в объективной форме, объектом автор­ских прав не имеет значения также способ его выражения. Например, некоторые поэты за­писывали стихи на манжетах, папиросных коробках или обрывках газет. Поэт В. Высоцкий писал черновики отдельных своих песен во время съемок кинофильмов на монтажных карточках. Для авторских прав эти способы объективирования творческих произведений также не играют никакой роли. Если кто-либо попытается опубликовать эти стихи под своим именем и плагиат будет доказан, будут охраняться авторские права поэта, создате­ля стихов, а действия плагиатора пресечены.

Менее формализованы по сравнению с патентными правами и правами на средст­ва индивидуализации товаров и их производителей также возникновение, осуществление и защита авторских прав. Для всего этого не требуется регистрации произведения или соблюдения каких-либо иных формальностей. Иными словами, возникновение, осущест­вление и защита авторских прав целиком обусловлены фактом создания произведения творческим, т.е. самостоятельным умственным трудом его автора и выражением в какой- либо объективной форме.

Регистрация возможна только в отношении программ для ЭВМ и баз данных. Од­нако эта регистрация носит факультативный характер. Она осуществляется по желанию правообладателя в соответствии с правилами ст. 1262.

Кроме того, правообладатель любого произведения имеет право помещать на эк­земплярах произведения знак охраны авторского права. Однако и это действие является факультативным (ст. 1271).

Наряду с привлекательными для авторов качествами авторские права имеют и не­которые «слабые» стороны. Авторские права не распространяются на идеи, методы, про­цессы, системы, способы решения технических, организационных или иных задач, кон­цепции, принципы, открытия, факты и языки программирования. Данное ограничение авторских прав обусловлено неспособностью авторского права как института граждан­ского права обеспечить надлежащую охрану перечисленных достижений. Прямая охрана идей, способов и т.п. результатов возможна лишь в рамках жесткой формализации дан­ных результатов, проведения экспертизы и выдачи охранных документов (по патентно- правовой модели), что не входит в функции авторского права.

В императивной форме п. 6 ст. 1259 ГК вообще исключает из круга объектов автор­ских прав ряд результатов интеллектуальной деятельности. При этом мотивы исключе­ния различны. Не являются объектами авторских прав прежде всего официальные доку­менты государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований (городских и сельских поселений). Имеются в виду, в первую очередь, зако­ны, другие нормативные акты (указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные акты государственных органов субъектов РФ, решения префектур и других органов местного самоуправления).

Кроме того, к официальным документам отнесены судебные решения, другие ма­териалы законодательного, административного и судебного характера (акты админист­ративных комиссий, постановления, определения и решения судов различной юрисдик­ции), официальные документы международных организаций (конвенции, договоры, со­глашения, пакты и т.п.), а также их официальные переводы. Изъятие данных объектов из сферы авторских прав объясняется государственными интересами: нельзя ставить дейст­вие общеобязательных нормативных правовых актов, а также исполнение судебных ре­шений в зависимость от усмотрения лиц, которые подготовили их тексты.

Точно так же в силу их государственного и иного публичного назначения не могут быть объектами авторских прав государственные символы и знаки (флаги, гербы, денеж­ные знаки и т.п.), а также символы и знаки муниципальных образований. И здесь пуб­лично-правовая мотивировка исключения данных объектов из круга авторских прав не вызывает сомнений: недопустимо, скажем, обращение денежных знаков передавать в ру­ки лица, подготовившего их эскизы. Поэтому словоупотребления вроде «автор закона, герба, флага» следует понимать в сугубо бытовом, а не авторско-правовом смысле.

Авторские права порождает лишь творческий труд по разработке проектов офи­циальных документов, символов и знаков, а также по систематизации указанных доку­ментов, например, в форме таких составных произведений, как сборники, которые могут включать произведения, не только охраняемые, но и не охраняемые авторским правом (ст. 1260, 1264 ГК).

Ведущиеся длительное время дискуссии о предоставлении правовой, в частности авторско-правовой охраны произведениям народного творчества, т.е. фольклору, пока не нашли законодательной поддержки. Изъятие данных произведений из авторско- правовой охраны мотивируется единственным, но достаточно убедительным аргумен­том, тем, что данные произведения, несмотря на их порой весьма широкое использова­ние, не имеют конкретных авторов.

Наконец, не являются объектами авторских прав сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер. В этой сфере также предлагалось распространить авторские права на некоторые информационные источники, в частности на программы телепередач. Однако и эти предложения не были восприняты законодате­лем, поскольку они противоречат назначению указанных сообщений. Поэтому и сегодня данные программы, а также сообщения о новостях дня, расписаниях движения транс­портных средств и подобные им сообщения о событиях и фактах, предназначенные только для информационных целей, изъяты из авторско-правовой охраны.

В связи с участившимися в рыночных условиях случаями незаконного использова­ния в коммерческих целях частей популярных произведений, их названий и персонажей закон распространил авторско-правовую охрану и на эти компоненты произведений. Широко известны, например, судебные споры по поводу коммерческого и иного исполь­зования такого персонажа мультипликационного фильма, как «Чебурашка»¹.

Пункт 7 ст. 1259 ГК распространяет авторские права на данные компоненты. Од­нако для этого необходимо непременное признание их самостоятельными результатами творческого труда автора и подтверждение соответствия требованиям п. 3 данной статьи. То есть указанные элементы произведения, как и произведение в целом, должны быть плодом самостоятельного интеллектуального труда, а не плагиата и выражаться в какой- либо объективной форме.

Производные произведения, т.е. произведения, представляющие собой перера­ботку другого произведения, как объекты авторских прав (ст. 1259) имеют широкое рас­пространение. Массовыми являются такие виды производных произведений, как перево­ды, т.е. произведения, которым придана иностранная языковая форма. Довольно часто в качестве производных произведений выступают также экранизации, т.е. создание на базе литературного произведения (романа, повести, рассказа) аудиовизуального произведе­ния, прежде всего кино- или телефильма. В музыкальной сфере производными произве­дениями нередко служат аранжировки - переработки указанных произведений, в том числе под иное инструментальное исполнение.

Как переводчику, так и автору другого производного произведения принадлежат те же авторские права, что и автору оригинального произведения. Разумеется, объектом этих прав служит не само оригинальное произведение, а осуществленный перевод или иная переработка данного произведения.

Отнесение подп. 2 п. 2 ст. 1259 ГК к числу объектов авторских прав составных произведений продиктовано, с одной стороны, их широкой распространенностью, а, с другой стороны, их важным практическим значением. Наряду с различными сборниками (стихов, рассказов, научных статей), антологиями, энциклопедиями, атласами и другими составными произведениями в современном электронизированном и компьютеризован­ном мире важную роль играют такие составные произведения, как базы данных.

По определению п. 2 ст. 1260 ГК база данных - это представленная в объективной форме, например на диске, совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизиро­ванных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помо­щью ЭВМ. Составительство, будучи творческим трудом, порождает авторские права даже в том случае, когда систематизируемые решения или факты не являются объектами ав­торского права.

Например, авторское право не охраняет факты принадлежности телефонных но­меров конкретным абонентам. Поэтому у разных составителей могут быть авторские права на телефонные справочники даже в пределах одного населенного пункта. Важно лишь, чтобы справочники разных составителей, содержащие одинаковые телефонные номера одних и тех же абонентов, существенно различались по подбору и расположению предметного каталога, его отдельных рубрик, фотоиллюстраций, рекламных материалов, а также по возможному сопроводительному переводу текстовых материалов на ино­странные языки, цветовому оформлению и архитектонике буквенных, цифровых и гра­фических компонентов. При таком условии не будет иметь правового значения, кто из составителей раньше или позже использовал для подготовки справочника исходную не­охраняемую фактическую информацию.

Приравняв программы для ЭВМ к литературным произведениям, закон установил широкий круг видов данных произведений, на которые распространяется авторско- правовая охрана. Авторские права охраняются на все виды программ для ЭВМ, в том числе на операционные системы и программные комплексы. Охраняемые программы могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код.

Статья 1261 ГК содержит ставшее традиционным легальное определение програм­мы для ЭВМ как представленной в объективной форме совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Охрана программ для ЭВМ и баз данных средствами авторского права была введе­на во многих зарубежных странах после продолжительных дискуссий о возможности их охраны патентным правом или иным путем, в частности путем государственной регист­рации алгоритмов и программ для ЭВМ. Однако эти дискуссии закончились включением программ для ЭВМ в качестве объектов авторских прав в законы об авторском праве. То же самое было сделано и в России.

Государственная регистрация программ для ЭВМ и баз данных не является обяза­тельной (ст. 1259). Правообладатель может зарегистрировать их по своему желанию в те­чение срока действия исключительного права на них. Регистрацию осуществляет феде­ральный орган по интеллектуальной собственности.

Важными элементами заявки являются депонируемые материалы, идентифици­рующие программу для ЭВМ или базу данных, включая реферат. Кроме того, заявка должна содержать документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в ус­тановленном размере. Если заявитель освобожден от уплаты данной пошлины, или имеет право на уменьшение ее размера, или на отсрочку ее уплаты, он должен представить до­кумент о наличии у него соответствующих оснований.

Если государственная регистрация программ для ЭВМ и баз данных является фа­культативной, то договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированные программу для ЭВМ или базу данных, а также переход исключительного права на них к дру­гим лицам без договора должны регистрироваться в обязательном порядке. Регистрацию и в этих случаях осуществляет федеральный орган по интеллектуальной собственности.

Аудиовизуальное произведение обладает целым рядом особенностей, что и вы­звало необходимость в отдельной регламентации его режима как объекта авторских прав. В первую очередь закон дает легальное определение данного произведения и перечень его видов.

Аудиовизуальное произведение - это произведение, состоящее из зафиксирован­ной серии связанных между собой изображений. Эти изображения могут идти с сопро­вождением или без сопровождения их звуком. Они должны быть предназначены для зри­тельного, а в случае сопровождения звуком также и для слухового восприятия. При этом восприятие происходит только с помощью технических устройств, соответствующих конкретному виду аудиовизуального произведения.

К числу аудиовизуальных произведений относятся, прежде всего, кинематогра­фические произведения. Аудиовизуальными являются также все произведения, выра­женные средствами, аналогичными кинематографическим. Это, в частности, теле- и ви­деофильмы, а также другие подобные им произведения, например, клипы, диафильмы и слайдфильмы. При этом способ их первоначальной или последующей фиксации значе­ния не имеет.

Закон устанавливает ставший традиционным круг авторов аудиовизуального произведения. Ими являются: режиссер-постановщик; автор сценария и композитор. По­следний входит в число авторов аудиовизуального произведения только при условии, ес­ли он является автором музыкального произведения (с текстом или без текста), специаль­но созданного для этого произведения.

Другой правовой статус имеет композитор, являющийся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), созданного безотносительно к аудиовизуально­му произведению, но использованному в нем. Этот композитор не входит в число авторов аудиовизуального произведения. Он имеет лишь право на вознаграждение за использо­вание его музыкального произведения при публичном исполнении либо сообщении в эфир или по кабелю аудиовизуального произведения.

Свои права на аудиовизуальное произведение имеет продюсер, т.е. физическое или юридическое лицо, организовавшее его создание. Эти права определяются в соответ­ствии со ст. 1240 ГК.

Продюсер, организовавший создание такого сложного объекта, как кинофильм или иное аудиовизуальное произведение, включающее несколько результатов интеллек­туальной деятельности, приобретает право использования этих результатов. Данное пра­во возникает на основании договоров об отчуждении исключительного права или лицен­зионных договоров, заключенных продюсером с обладателями исключительных прав на соответствующие результаты интеллектуального творчества, такие как литературный сценарий или музыкальное произведение, специально созданное для использования в аудиовизуальном произведении.

Кроме того, изготовитель аудиовизуального произведения имеет право при любом использовании этого произведения указывать свое имя или наименование. Пункт 4 ст. 1263 ГК презюмирует признание изготовителем аудиовизуального произведения ли­ца, имя или наименование которого указано на этом произведении. Обязанность опро­вержения данной презумпции лежит на заинтересованном лице.

Помимо авторов аудиовизуального произведения (сценариста, композитора, режис­сера-постановщика), результаты творческого труда, которых служат базой данного произ­ведения, в это произведение в качестве его составных частей входят и другие произведения. Эти произведения могут существовать и до создания аудиовизуального произведения, на­пример, литературное произведение (роман, повесть, рассказ), положенное в основу сце­нария, или музыкальное произведение (с текстом или без текста). Они могут быть созданы и в процессе работы над указанным аудиовизуальным произведением. Таковы, в частно­сти, результаты труда оператора-постановщика или художника-постановщика.

Закон охраняет авторские права всех этих лиц. Каждый автор произведения, во­шедшего составной частью в аудиовизуальное произведение, сохраняет исключительное право на свое произведение. Иное возможно только в случае, когда исключительное пра­во передается изготовителю (продюсеру) или другим лицам по иным предусмотренным законом основаниям, в частности в порядке наследования.

Статья 1264 ГК устанавливает нормы, отсутствовавшие в прежнем законодательст­ве об авторском праве. Как и ранее, закон не признает объектами авторских прав офици­альные документы, символы и знаки (ст. 1259). Вместе с тем п. 1 ст. 1264 ГК узаконивает право авторства на проект официального документа, в том числе на проект официаль- ного перевода такого документа, а также на проект официального символа или знака (флага, герба, ордена, денежного знака и т.п.), символа или знака муниципального обра­зования. Право авторства на любой из таких проектов принадлежит его разработчику, т.е. лицу, создавшему проект.

Важнейшим личным неимущественным правом является право авторства, т.е. ос­нованная на факте создания произведения возможность лица признаваться его автором, создателем. Право на имя заключается в возможности автора использовать или разрешать использовать произведение под своим подлинным именем, псевдонимом либо без обо­значения имени (анонимно). Право любого гражданина приобретать и осуществлять пра­ва и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также от­чество, закреплено в абз. 1 п. 1 ст. 19 ГК, где сказано, что в случаях и в порядке, предусмот­ренных законом, гражданин может использовать псевдоним, т.е. вымышленное имя.

Право на неприкосновенность произведения выражается в недопущении без со­гласия автора внесений в его произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжения произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, после­словием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями. Вследствие этого ре­дакторская и иная правка произведения также допускается только с согласия его автора. Закон не перечисляет возможные отклонения по чьей-либо воле от существа и формы произведения, поскольку он ограждает автора от всякого изменения его произведения.

Единственное исключение составляют случаи внесения в произведение измене­ний, сокращений или дополнений при использовании произведения после смерти авто­ра. Разрешение на это вправе дать только лицо, обладающее исключительным правом на произведение, в частности наследник автора, при соблюдении двух обязательных усло­вий. Во-первых, изменения, сокращения или дополнения не должны искажать замысел автора и нарушать целостность восприятия произведения. Во-вторых, они не должны противоречить воле автора, достаточно определенно, четко и ясно выраженной им са­мим. Это может быть сделано не только в завещании, но и в любой другой письменной форме, включая письма и дневники автора.

Во избежание размолвок ст. 1266 ГК разделила «право на неприкосновенность произведения» и «защиту произведения от искажений», под которыми понимаются «из­вращение, искажение или иное изменение произведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию автора, равно как и посягательство на такие действия». Именно эти действия дают автору право требовать защиты его чести, достоинства или деловой репутации по правилам ст. 152 ГК. В таких случаях по требованию заинтересованных лиц защита чести и достоинства автора допускается и после его смерти.

Примерами нарушений права на неприкосновенность произведения могут слу­жить изменения, внесенные в текст: песни «Клен», где вместо слов «Гонит осень в даль жу­равлей косяк» В. Маркин поет «Гонит ветер в даль журавлей косяк»; или песни из кино­фильма «Весна на Заречной улице» в исполнении Н. Рыбникова, где слова автора текста поэта А. Фатьянова «на этой улице подростком гонял по крышам голубей» исполнитель Б. Гребенщиков заменил словами «по этой улице подростком гонял по крышам голубей». То же самое имеет место в отношении песни «Лейся, песня, на просторе» на слова А. Ап- солона, в которой слова «Штормовать в далеко море посылает нас страна» (в исполнении Л. Утесова) современные исполнители А. Макаревич и Б. Гребенщиков заменили словами «Штурмовать далеко море посылает нас страна»^[62].

Право на обнародование произведения состоит в возможности автора самому осуществить действие или дать согласие другим лицам на осуществление действия, кото­рое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения. Обнародование произведения, в зависимости от его объективной формы и желания автора, может осуще­ствляться путем его опубликования, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом, например путем депонирования рукописи произ­ведения в информационном центре. Произведение считается обнародованным с момен­та, когда оно стало потенциально доступным для сведения неопределенного круга лиц, независимо от числа лиц, реально воспринимавших это произведение.

Под опубликованием (выпуском в свет) понимается выпуск в обращение экземп­ляров произведения. Эти экземпляры должны представлять собой копию произведения в любой материальной форме. Количество экземпляров является юридически безразлич­ным. Закон предусматривает лишь, что количество копий должно быть достаточным для удовлетворения разумных потребностей публики, которые, в свою очередь, определяют­ся характером произведения. В форме опубликования обнародуется большинство лите­ратурных (в том числе научных) произведений, издающихся тиражами, оправданными читательским спросом.

С правом на обнародование произведения тесно связано право на отзыв. Право на обнародование не абсолютно. Оно предполагает возможность отказа автора от ранее принятого решения об обнародовании произведения. Подобный отказ именуется правом на отзыв. Реализация автором своего права на отзыв может нанести ущерб интересам ли­ца, которому отчуждено исключительное право на произведение или предоставлено пра­во использования произведения. Поэтому осуществление права на отзыв допускается лишь при условии возмещения указанному лицу всех причиненных решением автора убытков, включая упущенную выгоду.

Если произведение уже было обнародовано, автор обязан также публично оповес­тить о его отзыве. При этом он вправе изъять за свой счет из обращения ранее изготов­ленные экземпляры произведения и возместить причиненные этим убытки.

Исключительное право на произведение - это монопольное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 ГК в любой форме и любым не противоре­чащим закону способом, в том числе способами, указанными в п. 2 ст. 1270 ГК, отражаю­щими специфику применения не любых других результатов интеллектуальной деятель­ности, а именно произведений науки, литературы и искусства. Обладатель авторских прав может распоряжаться исключительным правом на произведение.

Пункт 2 ст. 1270 ГК целиком посвящен характеристике способов использования произведения независимо от цели использования, т.е. от того, совершаются соответст­вующие действия в целях извлечения прибыли (являются предпринимательской дея­тельностью) или без таковой.

Прежде всего использованием является воспроизведение произведения, иными словами, изготовление одного и более экземпляра произведения или его части. Матери­альная форма воспроизведения может быть различной. Она зависит, прежде всего, от ви­да, жанра и назначения произведения. Это может быть звуко- или видеозапись, изготов­ление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения.

Следующим способом использования произведения служит распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров. Распространению произведения обычно предшествует его воспроизведение. Иными формами распространения и отчуждения произведения, помимо продажи, являются предложение о продаже, дарение, мена и сдача произведения в прокат.

Для многих произведений способом использования выступает их публичный по­каз. Осуществление действия автором или дача им согласия на осуществление действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его пуб­личного показа, является формой реализации авторского права на обнародование произ­ведения (ст. 1268). Однако, будучи однажды совершенным, это действие, если оно про­должается, становится также способом использования произведения.

Самостоятельным способом использования произведения является импорт ориги­нала или экземпляров произведения в целях распространения. Установление такого спо­соба обусловлено, в частности, тем, что отдельные произведения (прежде всего литера­турные и некоторые аудиовизуальные) воспроизводятся за рубежом на более совершен­ной технической (в том числе полиграфической) базе.

Широко применяется в современных условиях такой способ использования некото­рых, прежде всего аудиовизуальных, произведений, как прокат оригинала или экземпляра произведения. Прокатом видеопроизведений занимаются, в частности, видеосалоны. В подп. 5 п. 2 ст. 1270 ГК право разрешать прокат оригинала или экземпляра произведе­ния, даже если право собственности на них передано третьим лицам, однозначно при­надлежит автору как один из способов реализации его исключительного права использо­вания произведения.

Подпункт 6 п. 2 ст. 1270 определяет публичное исполнение как представление произведения не только в «живом виде» (как живое исполнение), но и с помощью таких технических средств, как радио, телевидение и др. Для аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) формой публичного исполнения яв­ляется также его показ.

Сообщение в эфир как способ использования произведения характеризуется це­лым рядом признаков. Прежде всего оно трактуется как сообщение произведения не для ограниченного круга лиц, а для всеобщего сведения, включая показ или исполнение произведения. Далее, сообщение должно осуществляться по радио или телевидению, в том числе путем ретрансляции. Исключение составляет сообщение по кабелю.

Одновременно в подп. 6 п. 2 ст. 1270 определяется понятие сообщения, под кото­рым понимается любое действие, посредством которого произведение становится дос­тупным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. Учитывая широкое применение для целей сообщения произведе­ний современных технических средств, закон дает определение понятия сообщения, осу­ществляемого в эфир через спутник. Под таким сообщением понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения. При этом не имеет значения, осуществляется ли публикой фактический прием данных сигналов.

Способом использования произведения признается его сообщение по кабелю, оп­ределяемое также как сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или те­левидению, но не через эфирное пространство, а с помощью кабеля, в том числе путем ретрансляции. При этом кабелем признается также провод, оптическое волокно или ана­логичное другое техническое средство.

Важными и своеобразными способами использования произведения являются его перевод (т.е. изменение языковой формы литературного произведения) или другая пере­работка произведения. Своеобразие данных способов выражается в том, что в результате их применения создаются новые (производные) произведения, охраняемые авторским правом. Они именуются, в частности, переводом, обработкой, экранизацией, аранжиров­кой или инсценировкой.

Последний из названных в п. 2 ст. 1270 ГК способ использования произведения обусловлен широким применением всемирной компьютерной сети «Интернет». Данный способ обозначен как доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору.

В соответствии с п. 4 ст. 1259 ГК для возникновения, осуществления и защиты ав­торских прав не требуется регистрации произведения или соблюдения каких-либо иных формальностей. Авторские права на произведение науки, литературы и искусства возни­кают у его создателя в силу самого факта создания произведения и выражения его в ка­кой-либо объективной форме.

Вследствие этого использование правообладателем знака охраны авторского права служит лишь целям оповещения третьих лиц о принадлежащем ему исключительном праве на произведение. Правообладатель может, но не обязан использовать знак охраны авторского права.

В случае возникновения у правообладателя намерения воспользоваться таким зна­ком он может поместить его на каждом экземпляре произведения. Знак охраны авторско­го права состоит из трех элементов: латинской буквы «С» в окружности ©; имени или на­именования правообладателя и года первого опубликования произведения.

Обнародование произведения всегда является событием в жизни любого автора. Обычно вслед за ним наступает договорное использование произведения, влекущее обычно денежное вознаграждение. Однако обнародование сопряжено и с другими, хотя и полезными для третьих лиц и общества в целом, но, с точки зрения некоторых авторов, негативными для них последствиями. Имеются в виду определенные ограничения ис­ключительных прав, устанавливаемые, в частности, ст. 1273-1275, 1277 ГК.

Прежде всего допускается свободное использование без согласия автора и без вы­платы вознаграждения воспроизведение гражданином (но не юридическим лицом) ис­ключительно в личных (т.е. бытовых, домашних, семейных и т.п.) целях правомерно вос­произведенного произведения. Например, с помощью технического устройства гражда­нин может у себя дома записать любую телепередачу, транслируемую по каналам эфирного телевещания.

Однако в шести случаях, предусматриваемых в ст. 1273 ГК, подобные действия не до­пускаются. В первую очередь нельзя воспроизводить: произведения архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений (галерей, ротонд, мостов и т.п.); базы данных и их суще­ственные части, а также программы для ЭВМ (исключения предусмотрены ст. 1280 ГК).

По вполне очевидным причинам запрещается репродуцирование книг полностью и нотных текстов. Не допускается также воспроизведение видеозаписи аудиовизуального произведения при его публичном исполнении в месте, открытом для свободного посе­щения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, например, в кинотеатре, литературном, художественном салоне или другом подобном помещении. Кроме того, исключено свободное воспроизведение аудиовизуального произведения с помощью профессионального оборудования, не пред­назначенного для использования в домашних условиях, например при помощи стацио­нарной видеокамеры, софитов и других подобных устройств.

Статья 1274 ГК устанавливает менее жесткие ограничения авторских прав по срав­нению со ст. 1273. Допускаемые ею случаи использования охраняемых произведений также осуществляются без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора используемого произведе­ния и источника заимствования.

Имеется в виду в первую очередь цитирование в оригинале и в переводе в науч­ных, полемических, критических или информационных целях правомерно обнародо­ванных произведений, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати. При этом объем цитат должен быть оправдан целью ци­тирования, т.е. к примеру, необходимостью уяснения позиции, мнения, точки зрения оппонента в научной дискуссии.

Воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю на условиях, преду­смотренных п. 1 ст. 1274 ГК, допускается также в отношении публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и других аналогичных произведений. И в этом случае объем воспроизведения не должен превышать рамки, оправданные инфор­мационной целью. Кроме того, авторы указанных речей, обращений и других подобных произведений сохраняют право на их опубликование в сборниках, если их издание будет кем-либо осуществлено.

Впервые в ГК допускается без согласия автора или иного обладателя исключи­тельного права на правомерно обнародованное оригинальное произведение и без выпла­ты ему вознаграждения создание на основе данного произведения другого произведения в жанре литературной, музыкальной или иной пародии либо в жанре карикатуры. Разу­меется, при этом не должны умаляться честь, достоинство и деловая репутация автора или иного обладателя исключительного права на оригинальное произведение и (или) его исполнителя.

Широкое применение электрографической техники, прежде всего ксероксов, при­вело к массовому репродуцированию и неконтролируемому размножению многих, пре­жде всего литературных произведений. В п. 2 ст. 1275 ГК репродуцирование (репрогра­фическое воспроизведение) понимается как факсимильное (т.е. буквальное, аутентичное, неизмененное) воспроизведение произведения с помощью любых технических средств. Причем это воспроизведение должно осуществляться не в целях издания произведения.

Прежде всего правомерно опубликованное произведение вправе копировать биб­лиотеки и архивы. Они могут это делать только для восстановления, замены утраченных или испорченных экземпляров произведения и для предоставления его экземпляров дру­гим библиотекам, утратившим их по каким-либо причинам из своих фондов, например, вследствие хищения или форс-мажорного обстоятельства (пожара, наводнения, военных действий и т.п.).

На тех же условиях библиотеки и архивы по запросам граждан для использования в учебных или научных целях, а также образовательные учреждения для аудиторных за­нятий могут репродуцировать отдельные статьи и малообъемные произведения, право­мерно опубликованные в сборниках, газетах и других периодических изданиях, короткие отрывки из правомерно опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без иллюстраций).

Без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения сво­бодное исполнение музыкального произведения допускается только в трех случаях: во время официальной или религиозной церемонии либо похорон. В каждом таком случае объем ис­полнения должен быть оправдан характером подобных официальных или ритуальных це­ремоний. Произведения различных видов, прежде всего литературные, могут свободно, т.е. без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения вос­производиться для целей правоприменения в оправданном этим применением объеме.

Свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных, предусматриваемое ст. 1280 ГК, заключается в том, что действия по воспроизведению программ для ЭВМ и баз данных вправе осуществлять без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения лицо, уже правомерно владеющее экземпля­ром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных, т.е. законный пользователь этих произведений.

Важное значение имеет п. 4 ст. 1280 ГК, в силу которого сформулированные в нем положения не должны наносить неоправданный ущерб нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного правообладателя. Несмотря на полезность данной нормы, следует признать, что содержание некоторых ее категорий, таких как, например, «неоп­равданный ущерб» или «необоснованным образом», нуждаются в дополнительном тол­ковании с учетом их практического применения.

На базе ст. 1230 ГК, устанавливающей общий принцип срочности действия ис­ключительных прав, статья 1281 ГК предусматривает общий срок действия исключитель­ного права на произведение в течение всей жизни автора и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. Более продолжительным может оказаться срок дей­ствия исключительного права на произведение как таковое, созданное в соавторстве, если кто-либо из соавторов переживет других соавторов. В таком случае исключительное пра­во на произведение будет для такого соавтора продолжать действовать до конца его жиз­ни и еще 70 лет после его смерти, также считая с 1 января года, следующего за годом смерти пережившего соавтора.

Авторское законодательство традиционно предусматривает такой институт, как «общественное достояние». В такое достояние переходит любое произведение по истече­нии срока действия исключительного права на него. При этом в общественное достояние может перейти как обнародованное, так и необнародованное произведение.

Предусмотренный в общей форме в ст. 1241 ГК переход исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности к другому лицу в порядке универсально­го правопреемства, в частности путем наследования, конкретизирован в п. 1 ст. 1283 пря­мым указанием о переходе по наследству исключительного права на такой результат ука­занной деятельности, как произведение.

Многочисленные объекты авторских прав создаются в пределах трудовых обязан­ностей, установленных для работников как авторов в рамках должностных инструкций и тому подобных документов, разрабатываемых работодателями на базе ТК, других зако­нов и иных правовых актов. Авторские права (право авторства, право автора на имя, на неприкосновенность и на обнародование произведения и т.п.) на такие произведения, традиционно именуемые служебными, принадлежат их авторам.

Что касается исключительного права на служебное произведение (ст. 1270), то оно традиционно закрепляется за работодателем. Иное должно быть предусмотрено трудо­вым или другим договором между работодателем и автором служебного произведения.

Статья 1295 ГК устанавливает ряд условий, при наступлении которых исключи­тельное право на служебное произведение может принадлежать автору произведения. Они сводятся фактически к бездействию работодателя, который в течение трех лет со дня предоставления служебного произведения в его распоряжение не совершит ни одного из трех нижеследующих действий: не начнет использование произведения, не передаст ис­ключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произ­ведения в тайне. Разумеется, в последнем случае работодатель обязан принять меры по обеспечению конфиденциальности произведения, предусмотренные, в частности, Феде­ральным законом от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (в ред. от 24.07.2007)^[63].

Переход к работодателю исключительного права на служебное произведение не исключает предоставления работнику (автору) права на вознаграждение. Несовершение работодателем ни одного из трех указанных действий влечет выплату автору вознаграж­дения в размере, на условиях и в порядке, определяемых договором между автором и ра­ботодателем. Спор о вознаграждении разрешается судом.

С другой стороны, если согласно ст. 1295 ГК исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель также не лишается определенного иму­щественного права. Он вправе использовать это произведение. При этом способы исполь­зования должны быть обусловлены целью служебного задания, а пределы использования вытекать из этого задания. Кроме того, если договором между работодателем и автором не предусмотрено иное, последний вправе также обнародовать служебное произведение.

Широко распространенное создание программ для ЭВМ и баз данных по заказу влечет последствия, напоминающие правовой режим служебного произведения, но не совпадающие с ним полностью. Создание по заказу означает разработку программы для ЭВМ или базы данных по договору, предметом которого было их создание.

Исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных, созданную по за­казу, принадлежит заказчику. Любой другой вариант определения режима исключи­тельного права должен быть определен соглашением между подрядчиком (исполните­лем) и заказчиком.

Нередко программа для ЭВМ или база данных создается не по специальному зака­зу, а при выполнении более широкого круга работ по договору подряда (ст. 7Q2-76S ГК) или договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ (ст. 769-77S), прямо не предусматривавших ее создание. В таких случаях исключительное право на программу или базу данных по общему правилу при­надлежит подрядчику, т.е. исполнителю соответствующего договора. Иной вариант, в том числе закрепление исключительного права за заказчиком, должен быть предусмот­рен договором между ним и заказчиком.

Одной из весьма распространенных правовых форм, в рамках которой создаются определенные произведения науки, литературы и искусства, является государственной или муниципальный контракт. Различают несколько вариантов принадлежности исклю­чительного права на произведение, созданное по такому контракту для государственных или муниципальных нужд.

Указанное право может принадлежать по общему правилу прежде всего исполните­лю, являющемуся автором либо иным лицом, выполняющим государственный или муни­ципальный контракт. Однако государственным или муниципальным контрактом может быть предусмотрено, что исключительное право на созданное на базе данного контракта произведение принадлежит: 1) Российской Федерации, ее субъекту или муниципальному образованию, от чьего имени выступает государственный или муниципальный заказчик, либо 2) совместно: а) исполнителю и Российской Федерации, б) исполнителю и субъекту РФ или в) исполнителю и муниципальному образованию.

Права, смежные с авторскими (смежные права)

Установленная сравнительно недавно в Российской Федерации охрана прав, смежных с авторскими, постоянно расширяется. И это понятно. В наше время развитие музыкальной, сценической и иной культуры уже немыслимо без фонограмм, радио-, те­лепередач, в том числе по каналам кабельного вещания. Функционирующие в данной области права получили наименование смежных, т.е. сопряженных, сопредельных с ав­торскими правами. За рубежом они также обычно называются «соседствующими», «род­ственными» и т.п. правами (neighbouring rights, droit voisin, verwandte Schutrzrechte).

Статья 13Q3 ГК смежными с авторскими правами (смежными правами) называет интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщения в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание орга­низаций эфирного и кабельного вещания). Наряду с этими традиционными правами в число смежных прав включены два новых вида смежных прав. Это право на содержание базы данных и право на произведение науки, литературы и искусства, впервые обнаро­дованное после его перехода в общественное достояние (ст. 12S2).

В объективном смысле смежные права представляют собой совокупность норм гра­жданского права, регулирующих отношения по охране исполнений, постановок, фоно­грамм, вещаний организаций эфирного и кабельного вещания, установлению режима их использования, наделению исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных орга­низаций личными неимущественными и исключительным правом и защите этих прав. Иными словами, смежные права как институт гражданского права выполняет те же функ­ции, что и авторское право в отношении произведений науки, литературы и искусства.

Сходны также источники смежных и авторских прав. К отношениям в сфере смежных прав применяются нормы гл. 69 ГК, регламентирующие отношения и в области авторских прав. Поскольку Российская Федерация ратифицировала Бернскую конвен­цию об охране литературных и художественных произведений и Всемирную конвенцию об авторском праве, предусматривающие взаимную охрану обладателей авторских и смежных прав в странах - участницах обеих Конвенций, а также учитывая, что в части четвертой ГК нашли отражение основные положения этих Конвенций о смежных правах, следует признать, что как российские правообладатели в других странах-участницах, так и зарубежные правообладатели в России в одинаковой мере пользуются национальными режимами охраны своих смежных прав.

Вместе с тем смежные права регулируются специальной гл. 71 ГК, а также некото­рыми международными соглашениями, в частности, Конвенцией об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (г. Женева, от 29 октября 1971 г.)^[64] и Конвенцией об охране прав исполнителей, изготовителей фоно­грамм и вещательных организаций (г. Рим, 26 октября 1961 г.)^[65].

В общей форме круг смежных прав включает прежде всего исключительное право на исполнение, фонограммы, вещания и т.п., а также целый ряд личных неимуществен­ных прав, число и содержание которых зависят от вида объектов смежных прав. При этом следует отметить два важных отличия структур гл. 71 ГК, посвященной смежным правам, от структуры гл. 70 ГК, регулирующей авторское право.

Во-первых, в гл. 71 четко прослеживается деление института смежных прав на свое­образные общую (ст. 1303-1312) и особенную части (ст. 1313-1344). В особенной регламен­тируются отдельные виды смежных прав, такие как права на исполнение (ст. 1313-1321), право на фонограмму (ст. 1322-1328), право организаций эфирного и кабельного веща­ния (ст. 1329-1332), право изготовителя базы данных (ст. 1333-1336) и право публикатора на произведение науки, литературы или искусства (ст. 1337-1344).

Во-вторых, в отличие от авторского права, в котором личные неимущественные права (право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведе­ния, право на обнародование произведения и др.) регламентированы в нескольких стать­ях (ст. 1265-1269), применимых к различным объектам авторских прав, регламентация личных неимущественных смежных прав осуществляется в указанных выше статьях ГК применительно к отдельным видам смежных прав.

На первом месте в ряду объектов смежных прав стоят исполнения как результаты интеллектуальной деятельности, известной с незапамятных времен и явившейся главным стимулятором самостоятельной правовой охраны всех видов объектов смежных прав. Объ­ектами смежных прав выступают несколько видов исполнений: исполнения артистов- исполнителей и дирижеров, а также постановки режиссеров-постановщиков спектаклей.

В соответствии с этим под исполнением можно понимать представление произве­дений, фонограмм, а также других исполнений посредством игры, декламации, пения, танца в контакте с аудиторией (так сказать, «в живом виде», «живьем») или с помощью технических средств (теле- и радиовещания, эфирного, кабельного телевидения и т.п.). Кроме того, исполнением признается показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком).

Поэтому понятием исполнения охватывается также и постановка определенных произведений. При этом важно подчеркнуть, что непременным условием охраноспособ­ности исполнения является его выражение в форме, допускающей его воспроизведение и распространение с помощью технических средств, прежде всего таких, как звуко-, видео­запись или их сочетание, вещания в эфир или по кабелю (ст. 1313-1321).

Следующим весьма популярным объектом смежных прав является фонограмма, т.е. любая, но исключительно звуковая запись исполнения или иных звуков: песни, музы­ки, голосов людей, птиц или животных, природных шорохов, шумов и скрипов; деревьев, трав, ветра или морских волн, а также отображений этих исполнений или иных звуков. Не является фонограммой только звуковая запись, включенная в аудиовизуальное произ­ведение (ст. 1322-1328). При этом под отображением звуков понимается их представление в цифровой форме, для преобразования которой в форму, воспринимаемую слухом, тре­буется использование соответствующих технических средств (ст. 1305).

Не менее распространенными объектами смежных прав служат сообщения пере­дач организаций эфирного или кабельного вещания одного из двух видов передач, соз­данных: а) самой вещательной организацией либо б) за счет ее средств по ее заказу дру­гой организацией (ст. 1329-1332).

Базы данных служат, в первую очередь, охраняемыми результатами интеллектуаль­ной деятельности, т.е. разновидностью интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1225 ГК) и одновременно разновидностью одного из составных произведений, охраняемых автор­ским правом (п. 2 ст. 1260 ГК). В качестве объектов смежных прав базы данных фигури­руют в п. 1 ст. 1304 ГК лишь в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования материалов, составляющих их содержание. Как известно, по­добное пиратское использование содержания многих баз данных, в том числе связанных с не подлежащими разглашению сведениями персонального характера (о телефонах, ад­ресах граждан, их недвижимости и т.п.), приобрело в последнее время широкие масшта­бы. Это и явилось одним из мотивов распространения на содержание баз данных режима смежно-правовой охраны (ст. 1333-1336).

Сходные, но не совпадающие мотивы лежат также в основе включения в круг объ­ектов смежных прав произведений науки, литературы и искусства, обнародованных по­сле их перехода в общественное достояние в соответствии со ст. 1282 ГК. Подобные про­изведения охраняются по нормам ст. 1337-1344 ГК лишь в части охраны прав публикато­ров таких произведений.

Для возникновения, осуществления и защиты смежных прав, точно так же как и авторских прав (согласно п. 4 ст. 1259 ГК), не требуется регистрации их объекта или со­блюдения каких-либо иных формальностей. В этом проявляется демократизм и привле­кательность смежных прав.

Отсутствие для возникновения, осуществления и защиты смежных прав требования регистрации их объектов или соблюдения каких-либо иных формальностей (ст. 1304) не исключает возможности использования субъектами знака охраны своих смежных прав. Его вправе использовать изготовитель фонограммы и исполнитель, а также иной обладатель исключительного права на фонограмму или исполнение.

Однако использование знака охраны является не обязанностью, а правом законно­го правообладателя. Он вправе использовать данный знак сугубо в целях оповещения третьих лиц о принадлежащем ему исключительном смежном праве.

Знак охраны смежных прав помещается на каждом оригинале или экземпляре фо­нограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре. Знак охраны смежных прав вклю­чает три элемента: латинскую букву «Р» в окружности (®), имя или наименование обла­дателя исключительного права и год первого опубликования фонограммы.

Тесная взаимосвязь смежных прав с авторскими проявляется и в случаях использо­вания объектов данных прав без согласия правообладателя и без выплаты вознагражде­ния, в которых допускается свободное использование произведений как объектов автор­ских прав в соответствии со ст. 1273, 1274, 1277 и 1279 ГК, а также в других случаях, преду­смотренных гл. 71 ГК, посвященной правам, смежным с авторскими (см. комментарии к указанным статьям). Объекты смежных прав можно свободно использовать в тех же це­лях, что и охраняемые произведения, т.е. в личных, информационных, научных, учебных или культурных целях.

Многие объекты смежных прав являются результатом интеллектуального труда коллективов исполнителей. Поэтому смежные права на совместное исполнение принад­лежат тем, кто принимал творческое участие в его создании.

К числу субъектов смежных прав на совместное исполнение, т.е. членов коллекти­ва исполнителей относятся такие творческие личности, как актеры, занятые в спектакле, оркестранты, артисты балета, включенного в театрально-зрелищное представление. При этом не имеет значения, образует ли исполнение отдельных членов коллектива исполни­телей неразрывное целое или совместное исполнение состоит из самостоятельно значи­мых элементов.

Статья 1315 ГК предоставляет исполнителю исключительное право на исполнение, а также такие права неимущественного характера, как право авторства, право на имя и право на неприкосновенность исполнения. Основывающиеся на общей норме ст. 1226 ГК об исключительном праве как имущественном праве и о личных неимущественных пра­вах как интеллектуальных правах, возникающих в отношении результатов интеллекту­альной деятельности и средств индивидуализации, правила ст. 1315 конкретизируют со­держание данных прав применительно к исполнителям как субъектам интеллектуальных смежных прав на исполнения.

Исключительное право на исполнение традиционно понимается как право испол­нителя использовать исполнение любым не противоречащим ГК способом. Это право ба­зируется на общих нормах ст. 1229 ГК об исключительном праве. Как любой другой об­ладатель исключительного права, исполнитель может распоряжаться своим исключи­тельным правом на исполнение.

Статья 1317 ГК предусматривает девять наиболее типичных из числа не противо­речащих закону способов использования исполнения. На первом месте стоит такой спо­соб, как сообщение в эфир, т.е. сообщение исполнения для всеобщего сведения посредст­вом его передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за ис­ключением кабельного телевидения (подп. 1 п. 2).

Важным и ставшим уже традиционным способом использования исполнения слу­жит его запись, т.е. фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помо­щью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение. Имеются в виду фоно­граммы и видеозаписи на различных материальных носителях и их отображения в циф­ровой форме.

Широко применяется такой способ использования исполнения, как воспроизведе­ние его записи. Под этим понимается изготовление одного и более экземпляра фоно­граммы либо ее части. Воспроизведением считается также запись исполнения на элек­тронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ.

Срок действия исключительного права на исполнение и другие связанные с ним юридические факты имеют черты сходства с аналогичными юридическими фактами, ка­сающимися действия исключительного права на произведение (ст. 1281-1283 ГК). Однако между ними имеются и отдельные существенные различия. Прежде всего хотя исключи­тельное право на исполнение также действует в течение всей жизни исполнителя, но срок его действия не может быть менее 50 лет, исчисляемых с 1 января года, следующего за го­дом, в котором были осуществлены исполнение, либо его запись, либо его сообщение в эфир или по кабелю. Например, если исполнение состоялось, когда исполнителю было 27 лет, а скончался он в возрасте 67 лет, исключительное смежное право на исполнение будет действовать еще как минимум 10 лет.

Наследование исключительного смежного права на исполнение осуществляется целиком по правилам перехода по наследству исключительного авторского права на про­изведение науки, литературы и искусства, содержащимся в ст. 1283 ГК. В соответствии с п. 2 данной статьи при определенных условиях входящее в состав наследства исключи­тельное право на исполнение может прекратиться и исполнение перейти в общественное достояние.

Право на фонограмму

В определении понятия изготовителя фонограммы как субъекта смежных прав традиционно включена его характеристика как лица, взявшего на себя инициативу и от­ветственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков. О понятии звуков (музыки, голосов, шорохов и т.п.) и их отображений в цифровой форме говорится в подп. 2 п. 1 ст. 1304 ГК.

Статья 1322 ГК также традиционно устанавливает презумпцию признания изгото­вителем фонограммы лица, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке. Обязанность опровержения данной презумпции, т.е. доказывания факта изготовления фонограммы другим лицом, лежит на заинтересованном лице.

Подобно правам автора исполнения (исполнителя), закрепленным в ст. 1315 ГК, изготовитель фонограммы обладает одним имущественным (исключительным) правом на фонограмму (ст. 1324 ГК) и несколькими личными неимущественными правами. В число последних входят права: на имя (наименование), на защиту фонограммы от ис­кажения (своего рода «право на неприкосновенность фонограммы») и на обнародование фонограммы.

Изготовитель фонограммы должен осуществлять свои права, в первую очередь ис­ключительное право на фонограмму, с соблюдением прав авторов произведений, т.е. ин­теллектуальных авторских прав на соответствующие произведения (стихи, музыку и т.п.) и прав исполнителей. Наиболее эффективными правовыми формами соблюдения этих прав являются, в частности, договоры, заключаемые изготовителем фонограммы с авторами произведений и авторами исполнений, использованных при изготовлении фонограмм.

В качестве имущественного права изготовителя фонограммы исключительное пра­во на фонограмму понимается как право изготовителя использовать фонограмму по пра­вилам ст. 1229 ГК. Во-первых, изготовитель фонограммы вправе сам использовать ее любым не противоречащим закону способом. Во-вторых, он может распоряжаться принадлежа­щим ему исключительным правом на фонограмму.

Подробная характеристика типичных способов использования фонограммы дается в подп. 1-9 п. 2 ст. 1324 ГК. Наиболее популярным из них является публичное исполнение. Под ним понимается любое сообщение фонограммы с помощью технических средств.

В качестве самостоятельного способа использования фонограммы подп. 4 п. 2 ст. 1324 ГК предусматривает доведение фонограммы до всеобщего сведения таким обра­зом, что доступ к ней может быть обеспечен любому лицу из любого места и в любое время. Выбор как вида фонограммы, так и места и времени доступа к ней осуществляет в этом случае само заинтересованное лицо. Подобный способ использования фонограммы обыч­но обеспечивается при помощи сети «Интернет».

Традиционными способами использования фонограммы служат: продажа или иное отчуждение (дарение, мена) оригинала или экземпляров копий фонограммы на любом ма­териальном носителе; импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распро­странения, включая правомерно изготовленные экземпляры, т.е. экземпляры, изготовлен­ные с разрешения правообладателя; прокат оригинала и экземпляров (копий) фонограм­мы, а также переработка фонограммы.

Публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, т.е. в целях получения изготовителем фонограммы прибыли, допускается без разрешения обла­дателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения. То же са­мое допускается в отношении сообщения указанной фонограммы в эфир или по кабелю.

Сбор с пользователей указанного в п. 1 ст.1326 ГК вознаграждения и его распределе­ние между правообладателями осуществляются организациями по управлению правами на коллективной основе. Эти организации должны иметь государственную аккредитацию на осуществление прав изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за пуб­личное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опублико­ванных в коммерческих целях, с последующим распределением этого вознаграждения ме­жду всеми правообладателями и его выплатой (ст. 1243, 1244)^[66].

Пункт 3 ст. 1326 ГК устанавливает общие правила распределения вознаграждения между правообладателями: 50% - исполнителям и 50% - изготовителям фонограмм. В свою очередь распределение вознаграждения между отдельными исполнителями и изготовите­лями фонограмм производится пропорционально фактическому использованию конкрет­ных фонограмм.

Учитывая сложность как сбора, так и распределения и выплаты вознаграждения в рассматриваемых правоотношениях, закон делегирует установление их порядка Прави­тельству РФ, утвердившему Правила сбора, распределения и выплаты вознаграждения ис­полнителям и изготовителям фонограмм за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (ст. 1245 ГК).

В статье 1327 ГК установлен общий 50-летний срок действия исключительного права на фонограмму. Однако его отсчет возможен в двух вариантах.

По общему правилу указанный срок исчисляется, начиная с 1 января года, следую­щего за годом, в котором была осуществлена запись. Иные правила применяются в случае обнародования фонограммы (см. комментарий к ст. 1323). В указанном случае 50-летний срок действия исключительного права исчисляется, считая с 1 января года, следующего за годом обнародования. Однако это правило применяется только при условии обнародова­ния фонограммы не позднее 50 лет после осуществления записи.Право организаций эфирного и кабельного вещания

В ст. 1329 ГК дается определение организации эфирного или кабельного вещания, позволяющее установить ее необходимые легальные признаки. Во-первых, такая органи­зация должна иметь статус юридического лица согласно ст. 48-65 ГК и требованиям гра­жданского законодательства о соответствующих видах юридических лиц. Во-вторых, ука­занная организация должна осуществлять сообщения в эфир или по кабелю, для чего ей необходимо обладать соответствующим оборудованием. В-третьих, организация эфир­ного или кабельного вещания должна сообщать радио- или телепередачи, понимаемые как совокупности звуков и (или) изображений либо их отображений, преобразованных в соответствующие сигналы. При этом сами радио- или телепередачи остаются объектами исключительных авторских прав.

Исключительное право организации эфирного или кабельного вещания (вещатель­ной организации) выражается в принадлежности ей основанной на законе, т.е. легальной, возможности использовать правомерно осуществляемое или уже осуществленное ею сооб­щение в эфир или по кабелю соответствующих радио- или телепередач любым не проти­воречащим закону способом. В законе не приводится исчерпывающий перечень способов осуществления сообщений. Наиболее типичные из них названы в п. 2 ст. 1330.

В последние годы все более популярным становится публичное исполнение ра­дио- или телепередач, т.е. любое их сообщение с помощью технических средств в местах с платным входом (в кафе, барах, ресторанах, кинотеатрах и т.п.). Такой способ признается использованием вещания независимо от того, воспринимается ли сообщение радио- или телепередачи в месте его сообщения или в другом месте одновременно с сообщением.

Как и на другие смежные права, действие исключительного права на сообщение радио- или телепередачи рассчитано на 50 лет. Этот срок исчисляется, начиная с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место вещание в эфир или по кабелю.

Для правопреемников вещательной организации исключительное право на вещание действует только в пределах оставшейся на момент правопреемства части 50-летнего срока.

Патентное право

В объективном смысле патентное право есть совокупность норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения, возникающие в связи с призна­нием авторства и охраной изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, установлением режима их использования, материальным и моральным стимулировани­ем и защитой прав их авторов и патентообладателей.

В субъективном смысле патентное право представляет собой имущественное или личное неимущественное право конкретного субъекта, связанное с определенным изо­бретением, полезной моделью или промышленным образцом^[67].

Иначе говоря, патентное право выполняет те же четыре функции, что и институт права интеллектуальной собственности в целом, только применительно к своим объектам и субъектам.

Потребность в патентном праве обусловлена невозможностью прямой охраны ре­зультатов технического или художественно-конструкторского творчества средствами ав­торского права. В отличие от объектов авторского права изобретения, полезные модели и промышленные образцы как решения определенных практических задач в принципе повторимы. Они могут быть созданы независимо друг от друга разными лицами. Поэто­му их охрана предполагает формализацию в законе их признаков, соблюдение специаль­ного порядка определения приоритета, проверку новизны и установление особого ре­жима их использования. Такую охрану обеспечивает только патентное право.

Источники патентного права. Основным источником патентного права служит Гражданский кодекс Российской Федерации, прежде всего его четвертая часть (статьи 1225-1254 и 1345-1407) и некоторые другие статьи его первой, второй и третьей частей (та­кие, как, в частности, ст. 2, 8, 26, 64, 128, 129, 256, 1027, 1028), а также отдельные статьи дру­гих федеральных законов, например, ст. 36 Семейного кодекса Российской Федерации, статьи 2, 4, 37 и др. Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятель­ности (банкротстве)» в редакции Закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ.

Важными источниками патентного права являются международные соглашения, такие как, например, Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. (наша страна присоединилась к данной Конвенции с 1 июля 1965 г.), Ев­разийская патентная конвенция от 9 сентября 1994 г. (ратифицирована Федеральным за­коном от 1 июня 1995 г.^[68] и Договор о патентной кооперации, подписанный в Вашингтоне в декабре 1970 г. (РСТ), действующий для СССР и России с 29 марта 1978 г. Вследствие это­го на территории Российской Федерации признаются исключительные права на изобрете­ния, полезные модели и промышленные образцы, удостоверенные патентами, выданными Федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности^[69], или патентами, имеющими силу на территории Российской Федерации в соответствии с ука­занными международными договорами Российской Федерации (ст. 1346 ГК).

Заметную роль в регулировании патентноправовых отношений играют другие акты, в том числе, акты федерального органа исполнительной власти, осуществляющего норма­тивно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности (п. 4 ст. 1374 ГК).

Понятие и виды патентных прав. Патентными правами являются интеллекту­альные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. В число па­тентных прав входят исключительное право и право авторства, а в случаях, предусмот­ренных ГК, также другие права, в том числе право на получение патента и права на воз­награждение за использование служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Объекты патентных прав. Объектами патентных прав являются результаты ин­теллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным ГК требованиям к изобретениям и полезным моделям, и результаты аналогичной дея­тельности в сфере художественного конструирования, отвечающие установленным тем же законом требованиям к промышленным образцам.

Не могут быть объектами патентных прав: 1) способы клонирования человека; 2) способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии челове­ка; 3) использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях и 4) иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали, например способы мучительной дрессировки животных.

Совокупность требований, установленных ГК к охраняемым объектам патентных прав, обычно называют их патентоспособностью. Иначе говоря, патентоспособность - это свойство новшества быть признанным изобретением, полезной моделью или про­мышленным образцом в правовом смысле. В отличие от технического или дизайнерского решения, именуемого в обиходе изобретением либо плодом технической эстетики, в юридическом смысле под изобретением или промышленным образцом понимается толь­ко решение, отвечающее всем легальным условиям патентоспособности и прошедшее ус­тановленную законом квалификацию.

В соответствии с п. 1 ст. 1350 ГК в качестве изобретения охраняется техническое ре­шение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

Условиями патентоспособности изобретения являются его новизна, изобрета­тельский уровень и промышленная применимость.

Обязательное условие патентоспособности изобретения - его новизна. Изобрете­ние является новым, если оно не известно из уровня техники. Уровень техники, служа­щий критерием новизны изобретения, включает любые сведения, ставшие общедоступ­ными в мире до даты приоритета изобретения. Более того, в уровень техники включают­ся при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с п. 2 ст. 1385 или п. 2 ст. 1394 ГК, и запа­тентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели.

Таким образом, патентное право закрепляет принцип абсолютной (мировой) но­визны изобретения. Вместе с тем не признается обстоятельством, препятствующим при­знанию патентоспособности изобретения, такое раскрытие информации, относящейся к изобретению, автором, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, в результате чего сведения о сущности изобретения стали общедоступными, если заявка на изобретение подана в Роспатент не позднее 6 месяцев со дня раскрытия информации. При этом бремя доказывания того, что обстоятельства, в силу которых раскрытие информации не препятствует признанию патентоспособности изобретения, имели место, лежит на заявителе.

Помимо объективной новизны изобретение должно отличаться изобретательским уровнем и быть промышленно применимым. Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники.

В свою очередь, изобретение является промышленно применимым, если оно мо­жет быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере.

Непатентоспособные объекты. Обычно новшество, отвечающее всем установлен­ным в законе требованиям, признается патентоспособным изобретением. Патентоспо­собны прежде всего отвечающие установленным законом требованиям технические ре­шения. Поэтому не являются изобретениями, в частности:

• открытия, а также научные теории и математические методы;

• решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовле­творение эстетических потребностей;

• правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;

• программы для электронных вычислительных машин;

• решения, заключающиеся только в представлении информации.

При этом возможность отнесения указанных объектов к изобретениям исключает­ся только в случае, если заявка на выдачу патента на изобретение касается указанных объектов как таковых.

Не предоставляется правовая охрана в качестве изобретения:

1) сортам растений, породам животных и биологическим способам их получения, за ис­ключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами;

2) топологиям интегральных микросхем.

Понятие и условия патентоспособности полезной модели. В качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству.

Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой и промышленно применимой.

Полезная модель является новой, если совокупность ее существенных признаков не известна из уровня техники.

Уровень техники включает опубликованные в мире сведения о средствах того же назначения, что и заявленная полезная модель, и сведения об их применении в Россий­ской Федерации, если такие сведения стали общедоступными до даты приоритета полез­ной модели. В уровень техники также включаются при условии их более раннего при­оритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на выдачу патен­та на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с пунктом 2 статьи 1385 или пунктом 2 статьи 1394 ГК, и запа­тентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели.

Раскрытие информации, относящейся к полезной модели, автором полезной мо­дели, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту ин­формацию, в результате чего сведения о сущности полезной модели стали общедоступ­ными, не является обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности полезной модели, при условии, что заявка на выдачу патента на полезную модель подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в те­чение шести месяцев со дня раскрытия информации. Бремя доказывания того, что об­стоятельства, в силу которых раскрытие информации не препятствует признанию патен­тоспособности полезной модели, имели место, лежит на заявителе.

Полезная модель является промышленно применимой, если она может быть ис­пользована в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере.

В качестве полезных моделей правовая охрана не предоставляется:

- решениям, касающимся только внешнего вида изделий и направленным на удов­летворение эстетических потребностей;

- топологиям интегральных микросхем.

В отличие от изобретения полезная модель не должна иметь изобретательский уровень. Кроме того, более узок и круг ее объектов. В частности, в качестве полезных мо­делей не охраняются способы, вещества, штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений и животных.

Понятие и условия патентоспособности промышленного образца. Важным ре­зультатом интеллектуальной деятельности является промышленный образец, служа­щий средством повышения потребительских качеств изделий и их конкурентоспособно­сти на внутреннем и внешнем рынке. Качество изделия обычно характеризуется соответ­ствием его показателей достижениям мировой науки и техники, надежностью, долговечностью и экономичностью. Однако в условиях рынка, конкуренции производи­телей только этих свойств недостаточно для признания изделия высококачественным и успешного его сбыта внутри страны и за границей. Необходимо, чтобы изделие удовле­творяло запросы потребителей с точки зрения красоты и выразительности его формы, цвета, изящества отделки, эргономики (т.е. простоты и удобства пользования), упаковки и требований моды. Эта задача решается с помощью развития художественного конст­руирования (дизайна) и охраны промышленных образцов.

В качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, опреде­ляющее его внешний вид.

Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если по своим суще­ственным признакам он является новым и оригинальным.

К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, опре­деляющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов.

Промышленный образец является новым, если совокупность его существенных при­знаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне сущест­венных признаков промышленного образца (пункт 2 статьи 1377), не известна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца.

При установлении новизны промышленного образца также учитываются при ус­ловии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими ли­цами заявки на промышленные образцы, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с пунктом 2 статьи 1394 ГК, и запатентованные в Российской Федерации промышленные образцы.

Промышленный образец является оригинальным, если его существенные призна­ки обусловлены творческим характером особенностей изделия.

Раскрытие информации, относящейся к промышленному образцу, автором про­мышленного образца, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или кос­венно эту информацию, в результате чего сведения о сущности промышленного образца стали общедоступными, не является обстоятельством, препятствующим признанию па­тентоспособности промышленного образца, при условии, что заявка на выдачу патента на промышленный образец подана в федеральный орган исполнительной власти по ин­теллектуальной собственности в течение шести месяцев со дня раскрытия информации. Бремя доказывания того, что обстоятельства, в силу которых раскрытие информации не препятствует признанию патентоспособности промышленного образца, имели место, лежит на заявителе.

Не предоставляется правовая охрана в качестве промышленного образца:

1) решениям, обусловленным исключительно технической функцией изделия;

2) объектам архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленным, гидротехническим и другим стационарным сооружениям;

3) объектам неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подоб­ных веществ.

Таким образом, содержание промышленного образца составляет не техническое, как у изобретения или полезной модели, а художественно-конструкторское решение из­делия. Данное решение формирует не конструктивные свойства, а лишь внешний облик изделия: автомобиля, трактора, самолета, станка, телевизора, игрушки, мебели и т.п. Промышленный образец как художественно-конструкторское решение существенно от­личается также от произведения искусства, поскольку в нем должны органически соче­таться конструктивные и эстетические качества изделия.

Безупречный с эстетической точки зрения внешний вид, скажем, мотоцикла не может быть признан промышленным образцом, если этот вид сконструирован безотно­сительно к технической сущности данного изделия. Таким образом, художественно- конструкторское решение может быть признано промышленным образцом, если оно об­ладает художественной и информационной выразительностью, целостностью компози­ции, рациональностью формы (удовлетворяет конструктивно-технологическим требова­ниям) и соответствует требованиям эргономики.

Субъекты патентного права. Субъектами патентного права являются авторы изо­бретений, полезных моделей и промышленных образцов, патентообладатели, а также дру­гие лица (не авторы), приобретающие по закону или договору некоторые патентные права.

Автор (соавторы) изобретения, полезной модели или промышленного образца. Автором изобретения, полезной модели или промышленного образца признается граж­данин, творческим трудом которого создан соответствующий результат интеллектуаль­ной деятельности. Лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента на изо­бретение, полезную модель или промышленный образец, считается автором изобрете­ния, полезной модели или промышленного образца, если не доказано иное.

Категория «творчества» как субъективного понятия неоднозначно трактуется в юридической литературе. Так, еще в самом начале прошлого века (1902-1903 гг.) профес­сор А.А. Пиленко справедливо отмечал, что на практике «различение простых конструк­ций и творческих изобретений не всегда является делом легким»¹.

Однако некоторые из предлагавшихся им определений изобретений и критериев изобретательского творчества сами нуждаются в дополнительном пояснении. Таково, на­пример, определение изобретения как результата «тех необъяснимых и ближе неопреде­лимых порывов мысли, которые мы называем творчеством и перед которыми мы оста­навливаемся всегда с уважением, а иногда - с благоговением»^[70].

Показателем творчества признается «острота ума»: «раз констатирована налич­ность «остроты ума (творчество)», изобретатель имеет право на патент»^[71], и раз создание усовершенствования «потребовало квалифицированной умственной работы - налич­ность изобретения не может быть отрицаема». Нетрудно, однако, заметить, что без уточ­нения степени «порывов мысли», «остроты ума» и «квалифицированности» умственной работы осуществлять объективную экспертизу заявок и выдачу патентов на изобретение невозможно.

Граждане, создавшие изобретение, полезную модель или промышленный образец совместным творческим трудом, признаются соавторами. Каждый из соавторов вправе использовать изобретение, полезную модель или промышленный образец по своему ус­мотрению, если соглашением между ними не предусмотрено иное. К отношениям соав­торов, связанным с распределением доходов от использования изобретения, полезной модели или промышленного образца и с распоряжением исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец, соответственно применяют­ся правила пункта 3 статьи 1229 ГК.

Распоряжение правом на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец осуществляется авторами совместно. Каждый из соавторов вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

Не признаются авторами физические лица, не внесшие личного творческого вкла­да в создание объекта патентного права, оказавшие автору (авторам) только техническую, организационную или материальную помощь либо только способствовавшие оформле­нию прав на него и его использованию. Право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется бессрочно.

Авторами изобретений и других объектов патентного права, признаются гражда­не РФ и иностранцы. Возможность граждан России иметь права автора объекта патентно­го права является элементом содержания их правоспособности. Закон не ограничивает возникновение субъективного права авторства и других патентных прав достижением определенного возраста. От возраста зависит лишь возможность самостоятельного осуще­ствления патентных прав. Так, несовершеннолетние вправе самостоятельно, т.е. без со­гласия своих законных представителей, осуществлять свои патентные права лишь по дос­тижении 14 лет (п. 2 ст. 26 ГК). Иностранные физические и юридические лица пользуются правами, предусмотренными законом, наравне с физическими и юридическими лицами РФ в силу международных договоров России или на основе принципа взаимности.

Патентообладателями могут стать авторы изобретений, полезных моделей и про­мышленных образцов, их работодатели, а также правопреемники указанных лиц.

К числу субъектов патентного права, не являющихся авторами его объектов, отно­сятся физические и юридические лица, приобретающие патентные права на основе закона или договора. Это, прежде всего правопреемники авторов изобретений, полезных моделей и промышленных образцов и их работодатели. К данной группе принадлежит и государство.

В качестве правопреемников отечественных авторов внутри страны могут высту­пать, в частности, граждане, наследующие право на подачу заявки, получение патента, а также основанное на патенте исключительное право. Эти граждане являются субъектами наследственного права. В качестве субъектов патентного права они выступают лишь при наследовании исключительного права на объект промышленной собственности, осно­ванного на действующем патенте.

В отношениях правопреемства могут участвовать и отечественные юридические лица, приобретающие и отчуждающие право на использование объектов промышленной собственности. В этом качестве они являются субъектами патентного права.

В роли правопреемников иностранных авторов могут выступать физические, и юридические лица. В круг оснований правопреемства входят как наследование, так и ус­тупка прав на подачу заявки, либо на получение патента, либо на использование объекта, охраняемого патентом.

Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышлен­ный образец первоначально принадлежит автору изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышлен­ный образец может перейти к другому лицу (правопреемнику) или быть ему передано в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универ­сального правопреемства, или по договору, в том числе по трудовому договору.

Договор об отчуждении права на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец должен быть заключен в письменной форме. Несо­блюдение письменной формы влечет недействительность договора.

Если соглашением сторон договора об отчуждении права на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец не предусмотрено иное, риск непатентоспособности несет приобретатель такого права.

По законодательству многих стран право на объекты, созданные служащими, в си­лу трудового соглашения переходят к работодателям, которые приобретают право на по­дачу заявки, получение патента и использование охраняемого патентом служебного изо­бретения, полезной модели или промышленного образца. Подобный институт известен и российскому патентному праву.

Изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работни­ком в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания рабо­тодателя, признаются соответственно служебным изобретением, служебной полезной моделью или служебным промышленным образцом.

Функции патента и порядок его получения. Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец удостоверяет приоритет изобретения, полезной мо­дели или промышленного образца, авторство и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

Охрана интеллектуальных прав на изобретение или полезную модель предостав­ляется на основании патента в объеме, определяемом содержащейся в патенте формулой изобретения или соответственно полезной модели. Для толкования формулы изобрете­ния и формулы полезной модели могут использоваться описание и чертежи (пункт 2 ста­тьи 1375 и пункт 2 статьи 1376 ГК).

Охрана интеллектуальных прав на промышленный образец предоставляется на основании патента в объеме, определяемом совокупностью его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца (пункт 2 статьи 1377 ГК).

Для получения патента необходимо составить заявку и подать ее для рассмотре­ния в установленном порядке.

Заявка на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец подается в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности лицом, обладающим правом на получение патента (заявителем).

Заявление о выдаче патента представляется на русском языке. Прочие документы заявки представляются на русском или другом языке. Если документы заявки представ­лены на другом языке, к заявке прилагается их перевод на русский язык.

Заявление подписывается заявителем, а в случае подачи заявки через патентного поверенного или иного представителя - заявителем или его представителем, подающим заявку.

Требования к документам заявки устанавливаются уполномоченного федераль­ным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулиро­вание в сфере интеллектуальной собственности.

К заявке на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец прилагается документ, подтверждающий уплату патентной пошлины в установ­ленном размере, или документ, подтверждающий основания освобождения от уплаты патентной пошлины, либо уменьшения ее размера, либо отсрочки ее уплаты.

Заявка на выдачу патента на изобретение (заявка на изобретение). Заявка на выдачу патента на изобретение (заявка на изобретение) должна относиться к одному изобретению или к группе изобретений, связанных между собой настолько, что они об­разуют единый изобретательский замысел (требование единства изобретения).

Заявка на изобретение должна содержать:

1) заявление о выдаче патента с указанием автора изобретения и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждого из них;

2) описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществ­ления;

3) формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью основанную на его описании;

4) чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания сущности изо­бретения;

5) реферат.

Датой подачи заявки на изобретение считается дата поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента, описание изобретения и чертежи, если в описании на них имеется ссылка, а если указанные документы представлены не одновременно, - дата по­ступления последнего из документов.

Заявка на выдачу патента на полезную модель (заявка на полезную модель) долж­на относиться к одной полезной модели или к группе полезных моделей, связанных меж­ду собой настолько, что они образуют единый творческий замысел (требование единства полезной модели).

Заявка на полезную модель должна содержать:

1) заявление о выдаче патента с указанием автора полезной модели и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждо­го из них;

2) описание полезной модели, раскрывающее ее с полнотой, достаточной для осуще­ствления;

3) формулу полезной модели, выражающую ее сущность и полностью основанную на ее описании;

4) чертежи, если они необходимы для понимания сущности полезной модели;

5) реферат.

Датой подачи заявки на полезную модель считается дата поступления в феде­ральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки, со­держащей заявление о выдаче патента, описание полезной модели и чертежи, если в опи­сании имеется ссылка на них, а если указанные документы представлены не одновремен­но, - дата поступления последнего из документов.

Заявка на выдачу патента на промышленный образец (заявка на промышленный образец) должна относиться к одному промышленному образцу или к группе промыш­ленных образцов, связанных между собой настолько, что они образуют единый творче­ский замысел (требование единства промышленного образца).

Заявка на промышленный образец должна содержать:

1) заявление о выдаче патента с указанием автора промышленного образца и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждого из них;

2) комплект изображений изделия, дающих полное детальное представление о внешнем виде изделия;

3) чертеж общего вида изделия, эргономическую схему, конфекционную карту, если они необходимы для раскрытия сущности промышленного образца;

4) описание промышленного образца;

5) перечень существенных признаков промышленного образца.

Датой подачи заявки на промышленный образец считается дата поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента, комплект изображений изделия, описание про­мышленного образца и перечень существенных признаков промышленного образца, а если указанные документы представлены не одновременно - дата поступления последне­го из документов.

Заявитель вправе внести в документы заявки на изобретение, полезную модель или промышленный образец исправления и уточнения, в том числе путем подачи до­полнительных материалов, до принятия по этой заявке решения о выдаче патента либо об отказе в выдаче патента, если эти исправления и уточнения не изменяют сущность за­явленных изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Дополнительные материалы изменяют сущность заявленных изобретения или по­лезной модели, если они содержат признаки, подлежащие включению в формулу изо­бретения или полезной модели, не раскрытые на дату приоритета в документах, послу­живших основанием для его установления, а также в формуле изобретения или полезной модели в случае, если на дату приоритета заявка содержала формулу изобретения или полезной модели.Дополнительные материалы изменяют сущность заявленного промышленного образца, если они содержат признаки, подлежащие включению в перечень существенных признаков промышленного образца и отсутствующие на дату подачи заявки на изобра­жениях изделия.

Изменения сведений о заявителе, в том числе при передаче права на получение патента другому лицу либо вследствие изменения имени или наименования заявителя, а также исправления очевидных и технических ошибок могут быть внесены в документы заявки до регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Если изменения в документы заявки внесены по инициативе заявителя в течение двух месяцев со дня подачи заявки, патентная пошлина за внесение изменений не взимается.

Изменения, внесенные заявителем в документы заявки на изобретение, учитыва­ются при публикации сведений о заявке, если такие изменения представлены в феде­ральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение двенадцати месяцев со дня подачи заявки.

До публикации сведений о заявке на изобретение (пункт 1 статьи 1385 ГК), но не позднее даты принятия решения о выдаче патента на изобретение заявитель вправе пре­образовать ее в заявку на полезную модель путем подачи в федеральный орган исполни­тельной власти по интеллектуальной собственности соответствующего заявления, за ис­ключением случая, когда к заявке приложено заявление о предложении заключить дого­вор об отчуждении патента, предусмотренное пунктом 1 статьи 1366 ГК.

Преобразование заявки на полезную модель в заявку на изобретение допускается до даты принятия решения о выдаче патента, а в случае принятия решения об отказе в выдаче патента - до того, как будет исчерпана предусмотренная ГК возможность подачи возражения против этого решения.

В случае преобразования заявки на изобретение или полезную модель в приори­тет изобретения или полезной модели и дата подачи заявки сохраняются.

Заявитель вправе также отозвать поданную им заявку до регистрации изобрете­ния, полезной модели или промышленного образца в соответствующем реестре.

Важное значение имеет установление приоритета изобретения, полезной мо­дели или промышленного образца.

Приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца устанав­ливается по дате подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллекту­альной собственности соответствующей заявки.

Приоритет может быть установлен по дате поступления дополнительных мате­риалов, если они оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки, которая по­дана до истечения трехмесячного срока со дня получения заявителем уведомления феде­рального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности о невоз­можности принять во внимание дополнительные материалы в связи с признанием их изменяющими сущность заявленного решения, и при условии, что на дату подачи такой самостоятельной заявки заявка, содержащая указанные дополнительные материалы, не отозвана и не признана отозванной.

Пункты 3, 4, и 5 статьи 1381 ГК предусматривают и другие варианты установления приоритета изобретения, полезной модели и промышленного образца. Так, например, приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца может быть ус­тановлен по дате подачи тем же заявителем в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности более ранней заявки, раскрывающей эти изобрете­ние, полезную модель или промышленный образец, при условии, что более ранняя заяв­ка не отозвана и не признана отозванной на дату подачи заявки, по которой испрашива­ется такой приоритет, и заявка, по которой испрашивается приоритет, подана в течение двенадцати месяцев со дня подачи более ранней заявки на изобретение и шести месяцев со дня подачи более ранней заявки на полезную модель или промышленный образец.

При подаче заявки, по которой испрашивается приоритет, более ранняя заявка признается отозванной.

Приоритет не может устанавливаться по дате подачи заявки, по которой уже ис­прашивался более ранний приоритет.

Приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца по выде­ленной заявке устанавливается по дате подачи тем же заявителем в федеральный орган ис­полнительной власти по интеллектуальной собственности первоначальной заявки, рас­крывающей эти изобретение, полезную модель или промышленный образец, а при нали­чии права на установление более раннего приоритета по первоначальной заявке - по дате этого приоритета при условии, что на дату подачи выделенной заявки первоначальная за­явка на изобретение, полезную модель или промышленный образец не отозвана и не при­знана отозванной и выделенная заявка подана до того, как исчерпана предусмотренная ГК возможность подать возражение на решение об отказе в выдаче патента по первоначаль­ной заявке, либо до даты регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца, если по первоначальной заявке принято решение о выдаче патента.

Приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца может быть установлен на основании нескольких ранее поданных заявок или дополнительных материалов к ним с соблюдением условий, предусмотренных соответственно пунктами 2, 3 и 4 настоящей статьи и статьей 1382 ГК.

Вместе с тем приоритет изобретения, полезной модели или промышленного об­разца может быть установлен по дате подачи первой заявки на изобретение, полезную модель или промышленный образец в государстве - участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенционный приоритет) при условии пода­чи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности за­явки на изобретение или полезную модель в течение двенадцати месяцев с указанной да­ты, а заявки на промышленный образец - в течение шести месяцев с указанной даты. Ес­ли по независящим от заявителя обстоятельствам заявка, по которой испрашивается конвенционный приоритет, не могла быть подана в указанный срок, этот срок может быть продлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной соб­ственности, но не более чем на два месяца.

Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета в от­ношении заявки на полезную модель или промышленный образец, должен сообщить об этом в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности до истечения двух месяцев со дня подачи такой заявки и представить заверенную копию первой заявки, указанной в пункте 1 статьи 1382 ГК, до истечения трех месяцев со дня по­дачи в указанный федеральный орган заявки, по которой испрашивается конвенцион­ный приоритет.

Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета в от­ношении заявки на изобретение, должен сообщить об этом в федеральный орган испол­нительной власти по интеллектуальной собственности и представить в этот федераль­ный орган заверенную копию первой заявки в течение шестнадцати месяцев со дня ее подачи в патентное ведомство государства - участника Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

При непредставлении заверенной копии первой заявки в указанный срок право приоритета тем не менее может быть признано федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству заявителя, поданному им в этот федеральный орган до истечения указанного срока, при условии, что копия первой заявки запрошена заявителем в патентном ведомстве, в которое подана первая заявка, в течение четырнадцати месяцев со дня подачи первой заявки и представлена в федераль­ный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение двух месяцев со дня ее получения заявителем.

Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности вправе потребовать от заявителя представления перевода на русский язык первой заявки на изобретение только в случае, когда проверка действительности притязания на приори­тет изобретения связана с установлением патентоспособности заявленного изобретения.

Если в процессе экспертизы установлено, что разными заявителями поданы заявки на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образцы и эти заявки имеют одну и ту же дату приоритета, патент на изобретение, полезную модель или про­мышленный образец может быть выдан только по одной из таких заявок лицу, опреде­ляемому соглашением между заявителями.

В течение двенадцати месяцев со дня получения от федерального органа испол­нительной власти по интеллектуальной собственности соответствующего уведомления заявители должны сообщить в этот федеральный орган о достигнутом ими соглашении.

При выдаче патента по одной из заявок все авторы, указанные в ней, признаются соавторами в отношении идентичных изобретений, полезных моделей или промышлен­ных образцов.

В случае, когда имеющие одну и ту же дату приоритета заявки на идентичные изо­бретения, полезные модели или промышленные образцы поданы одним и тем же заявите­лем, патент выдается по заявке, выбранной заявителем. О своем выборе заявитель должен сообщить в срок и в порядке, которые предусмотрены абзацем вторым настоящего пункта.

Если в течение установленного срока в федеральный орган исполнительной вла­сти по интеллектуальной собственности от заявителей не поступит указанное сообщение или ходатайство о продлении установленного срока в порядке, предусмотренном пунк­том 5 статьи 1386 ГК, заявки признаются отозванными.

При совпадении дат приоритета изобретения и идентичной ему полезной модели, в отношении которых заявки на выдачу патентов поданы одним и тем же заявителем, по­сле выдачи патента по одной из таких заявок выдача патента по другой заявке возможна только при условии подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллек­туальной собственности обладателем ранее выданного патента на идентичное изобрете­ние или идентичную полезную модель заявления о прекращении действия этого патента. В этом случае действие ранее выданного патента прекращается со дня публикации све­дений о выдаче патента по другой заявке в соответствии со статьей 1394 ГК. Сведения о выдаче патента на изобретение или полезную модель и сведения о прекращении дейст­вия ранее выданного патента публикуются одновременно.

Формальная экспертиза заявки на изобретение. По заявке на изобретение прово­дится формальная экспертиза, в процессе которой проверяются наличие документов, пре­дусмотренных пунктом 2 статьи 1375 ГК, и их соответствие установленным требованиям.

О положительном результате формальной экспертизы и о дате подачи заявки на изобретение федеральный орган по интеллектуальной собственности уведомляет заяви­теля незамедлительно после завершения формальной экспертизы.

Если заявка на изобретение не соответствует установленным требованиям к доку­ментам заявки, федеральный орган по интеллектуальной собственности направляет зая­вителю запрос с предложением в течение двух месяцев со дня получения им запроса представить исправленные или недостающие документы. Если заявитель в установлен­ный срок не представит запрашиваемые документы или не подаст ходатайство о продле­нии этого срока, заявка признается отозванной. Этот срок может быть продлен указан­ным органом исполнительной власти, но не более чем на десять месяцев.

Публикация сведений о заявке на изобретение. Федеральный орган по интел­лектуальной собственности по истечении восемнадцати месяцев со дня подачи заявки на изобретение, прошедшей формальную экспертизу с положительным результатом, пуб­ликует в официальном бюллетене сведения о заявке на изобретение. Состав публикуе­мых сведений определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществ­ляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.

По ходатайству заявителя, поданному до истечения двенадцати месяцев со дня подачи заявки на изобретение, федеральный орган исполнительной власти по интеллек­туальной собственности может опубликовать сведения о заявке до истечения восемна­дцати месяцев со дня ее подачи.

Любое лицо после публикации сведений о заявке на изобретение вправе ознако­миться с документами заявки, если заявка не отозвана и не признана отозванной на дату публикации сведений о ней. Порядок ознакомления с документами заявки и выдачи ко­пий таких документов устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собст­венности.

Экспертиза заявки на изобретение по существу. По ходатайству заявителя или третьих лиц, которое может быть подано в федеральный орган по интеллектуальной соб­ственности при подаче заявки на изобретение или в течение трех лет со дня подачи этой заявки, и при условии завершения формальной экспертизы этой заявки с положитель­ным результатом проводится экспертиза заявки на изобретение по существу. О посту­пивших ходатайствах третьих лиц федеральный орган по интеллектуальной собственно­сти уведомляет заявителя.

Срок подачи ходатайства о проведении экспертизы заявки на изобретение по су­ществу может быть продлен федеральным органом по интеллектуальной собственности по ходатайству заявителя, поданному до истечения этого срока, но не более чем на два месяца при условии представления вместе с ходатайством документа, подтверждающего уплату патентной пошлины.

Если ходатайство о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу не подано в установленный срок, заявка признается отозванной.

Экспертиза заявки на изобретение по существу включает: информационный поиск в отношении заявленного изобретения для определения уровня техники, по сравнению с которым будет осуществляться оценка новизны и изобретательского уровня изобретения; проверку соответствия заявленного изобретения условиям патентоспособности.

Порядок проведения информационного поиска и представления отчета о нем ус­танавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим норма­тивно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.

В процессе экспертизы заявки на изобретение по существу федеральный орган по интеллектуальной собственности может запросить у заявителя дополнительные мате­риалы (в том числе измененную формулу изобретения), без которых проведение экспер­тизы невозможно.

Решение о выдаче патента на изобретение или об отказе в его выдаче. Если в результате экспертизы заявки на изобретение по существу установлено, что заявленное изобретение, выраженное формулой, предложенной заявителем, соответствует условиям патентоспособности, федеральный орган по интеллектуальной собственности принима­ет решение о выдаче патента на изобретение с этой формулой. В решении указывается дата приоритета изобретения. В противном случае принимается решение об отказе в вы­даче патента.

До принятия решения о выдаче патента или об отказе в выдаче патента федераль­ный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности направляет зая­вителю уведомление о результатах проверки патентоспособности заявленного изобрете­ния с предложением представить свои доводы по приведенным в уведомлении мотивам. Доводы заявителя учитываются при принятии решения, если они представлены в тече­ние шести месяцев со дня получения им уведомления.

Право заявителя знакомиться с патентными материалами. Заявитель вправе знакомиться со всеми относящимися к патентованию изобретений материалами, на ко­торые имеется ссылка в запросах, отчетах, решениях, уведомлениях или иных докумен­тах, полученных им из федерального органа по интеллектуальной собственности. Копии запрашиваемых заявителем в указанном федеральном органе патентных документов на­правляются ему в течение месяца со дня получения запроса.

Восстановление пропущенных сроков, связанных с проведением экспертизы за­явки на изобретение. Пропущенные заявителем основной или продленный срок пред­ставления документов или дополнительных материалов по запросу федерального органа по интеллектуальной собственности (пункт 4 статьи 1384 и пункт 5 статьи 1386 ГК), срок подачи ходатайства о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу (пункт 1 статьи 1386 ГК) и срок подачи возражения в палату по патентным спорам (пункт 3 статьи 1387 ГК) могут быть восстановлены указанным федеральным органом при усло­вии, что заявитель представит доказательства уважительности причин, по которым не был соблюден срок, и документ, подтверждающий уплату патентной пошлины.

Ходатайство о восстановлении пропущенного срока может быть подано заявите­лем в течение двенадцати месяцев со дня истечения установленного срока. Ходатайство подается в федеральный орган по интеллектуальной собственности одновременно:

- с документами или дополнительными материалами, для представления которых необходимо восстановление срока, либо с ходатайством о продлении срока представле­ния этих документов или материалов;

- либо с ходатайством о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу;

- либо с возражением в палату по патентным спорам.

Экспертиза заявки на полезную модель. По заявке на полезную модель также проводится экспертиза, в процессе которой проверяются наличие документов, преду­смотренных пунктом 2 статьи 1376 ГК, их соответствие установленным требованиям и со­блюдение требования единства полезной модели (пункт 1 статьи 1376), а также устанав­ливается, относится ли заявленное решение к техническим решениям, охраняемым в ка­честве полезной модели.

Соответствие заявленной полезной модели условиям патентоспособности, преду­смотренным пунктом 1 статьи 1351 ГК, в процессе экспертизы не проверяется.

Заявитель и третьи лица вправе ходатайствовать о проведении информационного поиска в отношении заявленной полезной модели для определения уровня техники, по сравнению с которым может оцениваться патентоспособность полезной модели.

Если в результате экспертизы заявки на полезную модель установлено, что заявка подана на техническое решение, охраняемое в качестве полезной модели, и ее документы соответствуют установленным требованиям, федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности принимает решение о выдаче патента с указанием даты подачи заявки на полезную модель и установленного приоритета. В противном слу­чае принимается решение об отказе в выдаче патента на полезную модель.

Экспертиза заявки на промышленный образец. По заявке на промышленный образец, поступившей в федеральный орган по интеллектуальной собственности, прово­дится формальная экспертиза, в процессе которой проверяются наличие необходимых документов и их соответствие установленным требованиям.

При положительном результате формальной экспертизы проводится экспертиза заявки по существу, которая включает проверку соответствия заявленного промышлен­ного образца условиям патентоспособности.

Временная правовая охрана изобретения. В соответствии со ст. 1392 ГК изобрете­нию, на которое подана заявка в федеральный орган по интеллектуальной собственно­сти, со дня публикации сведений о заявке (пункт 1 статьи 1385 ГК) до даты публикации сведений о выдаче патента (статья 1394 ГК) предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы изобретения, но не более чем в объеме, определяемом формулой, содержащейся в решении указанного федерального органа о выдаче патента на изобретение.

Временная правовая охрана считается ненаступившей, если заявка на изобретение была отозвана или признана отозванной либо по заявке на изобретение принято реше­ние об отказе в выдаче патента и возможность подачи возражения против этого решения, предусмотренная ГК, исчерпана.

Лицо, использующее заявленное изобретение в период, указанный в пункте 1 настоя­щей статьи, выплачивает патентообладателю после получения им патента денежную компен­сацию. Размер компенсации определяется соглашением сторон, а в случае спора - судом.

Порядок государственной регистрации изобретения, полезной модели, про­мышленного образца и выдача патента. На основании решения о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец федеральный орган по ин­теллектуальной собственности вносит изобретение, полезную модель или промышлен­ный образец в соответствующий государственный реестр и выдает патент на изобрете­ние, полезную модель или промышленный образец.

Если патент испрашивался на имя нескольких лиц, им выдается один патент.

Государственная регистрация изобретения, полезной модели или промышленного образца и выдача патента осуществляются при условии уплаты соответствующей патент­ной пошлины. Если заявителем не представлен в установленном порядке документ, под­тверждающий уплату патентной пошлины, регистрация изобретения, полезной модели или промышленного образца и выдача патента не осуществляются, а соответствующая заявка признается отозванной.

Форма патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец и со­став указываемых в нем сведений устанавливаются федеральным органом исполнитель­ной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллекту­альной собственности.

Публикация сведений о выдаче патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец. Федеральный орган по интеллектуальной собственности пуб­ликует в официальном бюллетене сведения о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, включающие имя автора (если автор не отказался быть упомянутым в качестве такового), имя или наименование патентообладателя, на­звание и формулу изобретения или полезной модели либо перечень существенных при­знаков промышленного образца и его изображение.

Состав публикуемых сведений определяет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуаль­ной собственности.

После публикации в соответствии с настоящей статьей сведений о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец любое лицо вправе озна­комиться с документами заявки и отчетом об информационном поиске.

Патентование изобретений или полезных моделей в иностранных государствах и в международных организациях. Заявка на выдачу патента на изобретение или полез­ную модель, созданные в Российской Федерации, может быть подана в иностранном госу­дарстве или в международную организацию по истечении шести месяцев со дня подачи соответствующей заявки в федеральный орган по интеллектуальной собственности, если в указанный срок заявитель не будет уведомлен о том, что в заявке содержатся сведения, со­ставляющие государственную тайну. Заявка на изобретение или полезную модель может быть подана ранее указанного срока, но после проведения по просьбе заявителя проверки наличия в заявке сведений, составляющих государственную тайну. Порядок проведения такой проверки устанавливается Правительством Российской Федерации.

Патентование в соответствии с Договором о патентной кооперации или Евразий­ской патентной конвенцией изобретения или полезной модели, созданных в Российской Федерации, допускается без предварительной подачи соответствующей заявки в феде­ральный орган по интеллектуальной собственности, если заявка в соответствии с Догово­ром о патентной кооперации (международная заявка) подана в федеральный орган по интеллектуальной собственности как в получающее ведомство и Российская Федерация в ней указана в качестве государства, в котором заявитель намерен получить патент, а ев­разийская заявка подана через федеральный орган исполнительной власти по интеллек­туальной собственности.

Международные и евразийские заявки, имеющие силу заявок, предусмотрен­ных Гражданским кодексом. Федеральный орган по интеллектуальной собственности начинает рассмотрение поданной в соответствии с Договором о патентной кооперации международной заявки на изобретение или полезную модель, в которой Российская Фе­дерация указана в качестве государства, в котором заявитель намерен получить патент на изобретение или полезную модель, по истечении тридцати одного месяца со дня испра­шиваемого в международной заявке приоритета. По просьбе заявителя международная заявка рассматривается до истечения этого срока при условии, что заявка подана на рус­ском языке или заявителем до истечения указанного срока представлен в федеральный орган по интеллектуальной собственности перевод на русский язык заявления о выдаче патента на изобретение или полезную модель, содержащегося в международной заявке, поданной на другом языке.

Представление в федеральный орган по интеллектуальной собственности перево­да на русский язык содержащегося в международной заявке заявления о выдаче патента на изобретение или полезную модель может быть заменено представлением предусмот­ренного ГК заявления о выдаче патента.

Если указанные документы в установленный срок не представлены, действие меж­дународной заявки в отношении Российской Федерации в соответствии с Договором о патентной кооперации прекращается.

Срок, предусмотренный пунктом 3 статьи 1378 ГК для внесения изменений в до­кументы заявки, исчисляется со дня начала рассмотрения международной заявки феде­ральным органом по интеллектуальной собственности в соответствии с ГК.

Рассмотрение евразийской заявки на изобретение, имеющей в соответствии с Ев­разийской патентной конвенцией силу предусмотренной ГК заявки на изобретение, осуществляется начиная со дня, когда федеральным органом по интеллектуальной соб­ственности получена от Евразийского патентного ведомства заверенная копия евразий­ской заявки. Срок, предусмотренный пунктом 3 статьи 1378 ГК для внесения изменений в документы заявки, исчисляется с этой же даты.

Публикация на русском языке международной заявки Международным бюро Всемирной организации интеллектуальной собственности в соответствии с Договором о патентной кооперации или публикация евразийской заявки Евразийским патентным ве­домством в соответствии с Евразийской патентной конвенцией заменяет публикацию сведений о заявке, предусмотренную статьей 1385 ГК.

В случае, когда евразийский патент и патент Российской Федерации на идентич­ные изобретения или идентичные изобретение и полезную модель, имеющие одну и ту же дату приоритета, принадлежат разным патентообладателям, такие изобретения или изобретение и полезная модель могут использоваться только с соблюдением прав всех патентообладателей.

Если евразийский патент и патент Российской Федерации на идентичные изобре­тения или идентичные изобретение и полезную модель, имеющие одну и ту же дату приоритета, принадлежат одному и тому же лицу, это лицо может предоставить любому лицу право использования таких изобретений или изобретения и полезной модели по лицензионным договорам, заключенным на основе этих патентов.

Признание недействительным патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Патент на изобретение, полезную модель или промышлен­ный образец может быть в течение срока его действия признан недействительным полно­стью или частично в случаях:

1) несоответствия изобретения, полезной модели или промышленного образца усло­виям патентоспособности;

2) наличия в формуле изобретения или полезной модели либо в перечне существен­ных признаков промышленного образца, которые содержатся в решении о выдаче патен­та, признаков, отсутствовавших на дату подачи заявки в описании изобретения или по­лезной модели и в формуле изобретения или полезной модели (если заявка на изобрете­ние или полезную модель на дату ее подачи содержала такую формулу) либо на изображениях изделия;

3) выдачи патента при наличии нескольких заявок на идентичные изобретения, по­лезные модели или промышленные образцы, имеющих одну и ту же дату приоритета, с нарушением условий, предусмотренных статьей 1383 ГК;

4) выдачи патента с указанием в нем в качестве автора или патентообладателя лица, не являющегося таковым или без указания в патенте в качестве автора или патентообла­дателя лица, являющегося таковым.

Выдача патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец может быть оспорена любым лицом, которому стало известно о нарушениях, предусмот­ренных в случаях 1-3, путем подачи возражения в палату по патентным спорам. Выдача патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец может быть ос­порена в судебном порядке любым лицом, которому стало известно о нарушениях, пре­дусмотренных в 4-м случае.

Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец признается недействительным полностью или частично на основании решения федерального органа по интеллектуальной собственности, принятого в соответствии с пунктами 2 и 3 ст. 1248 ГК, или вступившего в законную силу решения суда.

В случае признания патента недействительным частично на изобретение, по­лезную модель или промышленный образец выдается новый патент.

Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец, признан­ный недействительным полностью или частично, аннулируется со дня подачи заявки на патент.

Лицензионные договоры, заключенные на основе патента, признанного впослед­ствии недействительным, сохраняют действие в той мере, в какой они были исполнены к моменту вынесения решения о недействительности патента.

Признание патента недействительным означает отмену решения федерального органа по интеллектуальной собственности о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец (статья 1387 ГК) и аннулирование записи в соответ­ствующем государственном реестре (пункт 1 статьи 1393 ГК).

Досрочное прекращение и восстановление действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Право послепользования. Действие патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец прекращается досрочно:

- на основании заявления, поданного патентообладателем в федеральный орган по интеллектуальной собственности, - со дня поступления заявления. Если патент выдан на группу изобретений, полезных моделей или промышленных образцов, а заявление па­тентообладателя подано в отношении не всех входящих в группу объектов патентных прав, действие патента прекращается только в отношении изобретений, полезных моде­лей или промышленных образцов, указанных в заявлении;

- при неуплате в установленный срок патентной пошлины за поддержание патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец в силе - со дня истечения установленного срока для уплаты патентной пошлины за поддержание патента в силе.

Действие патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, которое было прекращено в связи с тем, что патентная пошлина за поддержание патента в силе не была уплачена в установленный срок, может быть восстановлено федеральным органом по интеллектуальной собственности по ходатайству лица, которому принадле­жал патент. Ходатайство о восстановлении действия патента может быть подано в ука­занный федеральный орган в течение трех лет со дня истечения срока уплаты патентной пошлины, но до истечения предусмотренного ГК срока действия патента. К ходатайству должен быть приложен документ, подтверждающий уплату в установленном размере па­тентной пошлины за восстановление действия патента.

Федеральный орган по интеллектуальной собственности публикует в официаль­ном бюллетене сведения о восстановлении действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

Лицо, которое в период между датой прекращения действия патента на изобрете­ние, полезную модель или промышленный образец и датой публикации в официальном бюллетене федерального органа по интеллектуальной собственности сведений о восста­новлении действия патента начало использование изобретения, полезной модели или промышленного образца либо сделало в указанный период необходимые к этому приго­товления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расшире­ния объема такого использования (право послепользования).

Патентные права, их ограничения и защита. Кроме отмечавшегося права на по­лучение патента (ст. 1357 ГК) автор имеет другое важное право - право авторства, то есть право признаваться автором изобретения, полезной модели или промышленного образ­ца, неотчуждаемо и непередаваемо, в том числе при передаче другому лицу или перехо­де к нему исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец и при предоставлении другому лицу права его использования. Отказ от этого права ничтожен.

Имущественным патентным правом является исключительное право патенто­обладателя на изобретение, полезную модель или промышленный образец, т.е. ис­ключительное право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии со статьей 1229 ГК любым не противоречащим закону способом. Патентообладатель может также распоряжаться исключительным правом на изобрете­ние, полезную модель или промышленный образец.

Использованием изобретения, полезной модели или промышленного образца считается, в частности:

- ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предло­жение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изде­лия, в котором использован промышленный образец;

- совершение указанных действий, в отношении продукта, полученного непосред­ственно запатентованным способом. Если продукт, получаемый запатентованным спосо­бом, является новым, идентичный продукт считается полученным путем использования запатентованного способа, поскольку не доказано иное.

В практическом плане изобретение или полезная модель признаются использован­ными в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения или полезной модели, приведенный в независимом пункте содер­жащейся в патенте формулы изобретения или полезной модели, либо признак, эквива­лентный ему и ставший известным ранее в качестве такового в данной области техники.

Промышленный образец признается использованным в изделии, если такое изде­лие содержит все существенные признаки промышленного образца, нашедшие отраже­ние на изображениях изделия и приведенные в перечне существенных признаков про­мышленного образца.

В интересах общества и некоторых индивидуальных социально важных интересах закон допускает отдельные ограничения исключительного права патентообладателя, иначе говоря, не признает подобные действия нарушением исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

Не являются нарушением исключительного права на изобретение, полезную мо­дель или промышленный образец, в частности:

- проведение научного исследования продукта или способа, в которых использова­ны изобретение или полезная модель, либо научного исследования изделия, в котором использован промышленный образец, либо проведение эксперимента над такими про­дуктом, способом или изделием;

- использование изобретения, полезной модели или промышленного образца при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, авариях) с уведомле­нием о таком использовании патентообладателя в кратчайший срок и с последующей выплатой ему соразмерной компенсации;

- использование изобретения, полезной модели или промышленного образца для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринима­тельской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли или дохода, а также разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекар­ственных средств с использованием изобретения.

Правительство Российской Федерации имеет также право в интересах обороны и безопасности разрешить использование изобретения, полезной модели или промышлен­ного образца без согласия патентообладателя, но с уведомлением его об этом в кратчай­ший срок и с выплатой ему соразмерной компенсации.

Своеобразным ограничением является так называемое право преждепользо­вания на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Его смысл со­стоит в том, что лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели или промышленного образца (статьи 1381 и 1382 ГК) добросовестно использовало на террито­рии Российской Федерации созданное независимо от автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее безвоз­мездное использование тождественного решения без расширения объема такого исполь­зования. При этом право преждепользования может быть передано другому лицу только вместе с предприятием, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления.

Естественные ограничения ставят сроки действия исключительных прав на изобретение, полезную модель и промышленный образец. Срок действия исключи­тельного права и удостоверяющего это право патента исчисляется со дня подачи перво­начальной заявки на выдачу патента в федеральный орган по интеллектуальной собст­венности и составляет:

- двадцать лет - для изобретений;

- десять лет - для полезных моделей;

- пятнадцать лет - для промышленных образцов.

Защита исключительного права, удостоверенного патентом, может быть осущест­влена лишь после государственной регистрации изобретения, полезной модели или про­мышленного образца и выдачи патента (статья 1393 ГК).

При этом для некоторых изобретений установлены дополнительные правила. Так, если со дня подачи заявки на выдачу патента на изобретение, относящееся к лекарствен­ному средству, пестициду или агрохимикату, для применения которых требуется полу­чение в установленном законом порядке разрешения, до дня получения первого разре­шения на его применение прошло более пяти лет, срок действия исключительного права на соответствующее изобретение и удостоверяющего это право патента продлевается по заявлению патентообладателя федеральным органом по интеллектуальной собственно­сти. Указанный срок продлевается на время, прошедшее со дня подачи заявки на выдачу патента на изобретение до дня получения первого разрешения на применение изобрете­ния, за вычетом пяти лет. При этом срок действия патента на изобретение не может быть продлен более чем на пять лет.

Срок действия исключительного права на полезную модель и удостоверяющего это право патента продлевается федеральным органом по интеллектуальной собственно­сти по заявлению патентообладателя на срок, указанный в заявлении, но не более чем на три года, а исключительного права на промышленный образец и удостоверяющего это право патента - на срок, указанный в заявлении, но не более чем на десять лет.

По истечении срока действия исключительного права изобретение, полезная мо­дель или промышленный образец переходит в общественное достояние.

Важными особенностями обладают патентные права на изобретение, полезную модель и промышленный образец, созданные в связи с выполнением служебного задания или при выполнении работ по договору. В частности право авторства на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец принадлежит работнику (автору). Однако исключительное право и право на получе­ние патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное.

При отсутствии в договоре соглашения об ином работник должен письменно уве­домить работодателя о создании в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя такого результата, в отношении которого воз­можна правовая охрана.

Если работодатель в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником не подаст заявку на выдачу патента на соответствующие служебное изобретение, служеб­ную полезную модель или служебный промышленный образец в федеральный орган по интеллектуальной собственности, не передаст право на получение патента на служебный результат другому лицу или не сообщит работнику о сохранении информации о соот­ветствующем результате интеллектуальной деятельности в тайне, право на получение патента на такие результаты принадлежит работнику. В этом случае работодатель в те­чение срока действия патента имеет право использования служебного объекта интеллек­туальной собственности в собственном производстве на условиях простой (неисключи­тельной) лицензии с выплатой патентообладателю компенсации. Ее размер, условия и порядок выплаты определяются договором между работником и работодателем, а в слу­чае спора - судом.

Если работодатель получит патент на служебный результат, либо примет решение о сохранении информации о нем в тайне и сообщит об этом работнику, либо передаст право на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им за­явке по зависящим от него причинам, работник имеет право на вознаграждение. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом.

Правительство Российской Федерации вправе устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы.

Изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работ­ником с использованием денежных, технических или иных материальных средств ра­ботодателя, но не в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретно­го задания работодателя, не являются служебными. Право на получение патента и ис­ключительное право на такие изобретения, полезную модель или промышленный образец принадлежат работнику. В этом случае работодатель вправе по своему выбору потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использова­ние созданного результата интеллектуальной деятельности для собственных нужд на весь срок действия исключительного права либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием таких изобретения, полезной модели или промышленного образца.

В случае, когда изобретение, полезная модель или промышленный образец созданы при выполнении договора подряда или договора на выполнение научно- исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали их создание, право на получение патента и исключительное право на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежат подряд­чику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное.

В этом случае заказчик вправе, если договором не предусмотрено иное, безвоз­мездно использовать созданный таким образом результат на условиях простой (неисклю­чительной) лицензии в течение всего срока действия патента без выплаты за это исполь­зование дополнительного вознаграждения.

В случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком право на получение патента или исключительное право на изобретение, по­лезную модель или промышленный образец передано заказчику либо указанному им третьему лицу, подрядчик (исполнитель) вправе использовать созданные результаты для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента, если договором не предусмотрено иное.

Автору полученного в рамках договора результата, не являющемуся патентообла­дателем, выплачивается вознаграждение в соответствии с пунктом 4 статьи 1370 ГК.

Своеобразный способ установлен на получение патента на промышленный образец, созданный по заказу. В случае, когда промышленный образец создан по дого­вору, предметом которого было его создание (по заказу), право на получение патента и исключительное право на такой промышленный образец принадлежат заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное. При этом подрядчик вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать такой промышленный образец для собственных нужд на условиях безвозмездной про­стой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента.

Автору созданного по заказу промышленного образца, не являющемуся патенто­обладателем, выплачивается вознаграждение в соответствии с пунктом 4 статьи 1370 ГК.

Свои особенности имеет закрепление права на получение патента и исключитель­ного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государст­венных или муниципальных нужд. Эти права принадлежат по общему правилу организа­ции, выполняющей государственный или муниципальный контракт, т.е. исполнителю.

При этом закон предусматривает два других варианта, когда, в частности, соглас­но контракту права на охраняемый результат а) принадлежат или б) не принадлежат Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образо­ванию с предоставлением в необходимых случаях одному из контрагентов простой (не­исключительной) лицензии, а авторам охраняемых результатов - вознаграждения в соот­ветствии с пунктом 4 статьи 1370 ГК.

Определенной спецификой обладает правовая охрана секретных изобретений. Прежде всего, подача заявки на выдачу патента на секретное изобретение (заявка на сек­ретное изобретение), рассмотрение такой заявки и обращение с ней осуществляются с соблюдением законодательства о государственной тайне.

Заявки на секретные изобретения, для которых установлена степень секретности «особой важности» или «совершенно секретно», а также на секретные изобретения, кото­рые относятся к средствам вооружения и военной техники и к методам и средствам в об­ласти разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности и для которых установлена степень секретности «секретно», подаются в зависимости от их тематической принадлежности в уполномоченные Правительством Российской Феде­рации федеральные органы исполнительной власти (уполномоченные органы). Заявки на иные секретные изобретения подаются в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

При рассмотрении заявки на секретное изобретение соответственно применяются положения статей 1384, 1386-1389 ГК. Публикация сведений о такой заявке в этом случае не производится.

Возражение против решения, принятого по заявке на секретное изобретение уполномоченным органом, рассматривается в установленном им порядке. Решение, при­нятое по такому возражению, может быть оспорено в суде.

Государственная регистрация секретного изобретения в Государственном реестре изобретений Российской Федерации и выдача патента на секретное изобретение осуще­ствляются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собст­венности или, если решение о выдаче патента на секретное изобретение принято упол­номоченным органом, - этим органом. Уполномоченный орган, зарегистрировавший секретное изобретение и выдавший патент на секретное изобретение, уведомляет об этом федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Со временем возможно изменение степени секретности (в сторону ее повышения или понижения) или вообще рассекречивание изобретения по правилам статьи 1403 ГК РФ.

Защита прав авторов и патентообладателей. Как всякие гражданские права, пра­ва авторов и патентообладателей также нередко нарушаются, и споры, связанные с защи­той патентных прав, обычно рассматриваются судом (п. 1 ст. 1248 ГК).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1406 ГК таким спорам относятся, в частности,

споры:

1) об авторстве изобретения, полезной модели, промышленного образца;

2) об установлении патентообладателя;

3) о нарушении исключительного права на изобретение, полезную модель или про­мышленный образец;

4) о заключении, об исполнении, об изменении и о прекращении договоров о пере­даче исключительного права (отчуждении патента) и лицензионных договоров на ис­пользование изобретения, полезной модели, промышленного образца;

5) о праве преждепользования;

6) о праве послепользования;

7) о размере, сроке и порядке выплаты вознаграждения автору изобретения, полез­ной модели или промышленного образца;

8) о размере, сроке и порядке выплаты компенсаций, предусмотренных ГК.

При этом патентообладатель вправе в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 ста­тьи 1252 ГК потребовать публикации в официальном бюллетене федерального органа по интеллектуальной собственности решения суда о неправомерном использовании изобре­тения, полезной модели, промышленного образца или об ином нарушении его прав.

Вместе с тем в случаях, указанных в статьях 1387, 1390, 1391, 1398, 1401 и 1404 ГК, защита патентных прав осуществляется в административном порядке в соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 1248 ГК. Так, например, в соответствии с п. 3 статьи 1387 ГК. Реше­ния федерального органа по интеллектуальной собственности об отказе в выдаче патента на изобретение, о выдаче патента на изобретение или о признании заявки на изобрете­ние отозванной могут быть оспорены заявителем путем подачи возражения в палату по патентным спорам в течение шести месяцев со дня получения им решения или запро­шенных у данного федерального органа копий материалов, противопоставленных заявке и указанных в решении об отказе в выдаче патента, при условии, что заявитель запросил копии этих материалов в течение двух месяцев со дня получения решения, принятого по заявке на изобретение. Эти правила применяются также при проведении экспертизы по существу заявки на промышленный образец (п. 2 статьи 1391 ГК) и при отказе экспертизы в праве знакомиться со всеми относящимися к патентованию изобретений материалами, на которые имеется ссылка в запросах, решениях и иных документах федерального орга­на по интеллектуальной собственности (ст. 1391, 1388 ГК), а также к признанию недейст­вительным патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец по статье 1398 ГК.

Возражение против выдачи уполномоченным органом патента на секретное изо­бретение по основаниям, предусмотренным в подпунктах 1-3 пункта 1 статьи 1398 ГК, подается в уполномоченный орган и рассматривается в установленном им порядке. Ре­шение уполномоченного органа, принятое по возражению, утверждается руководителем этого органа, вступает в силу со дня его утверждения и может быть оспорено в суде.

Право на селекционное достижение

Особую разновидность объектов интеллектуальной собственности составляют се­лекционные достижения, авторам которых ГК РФ также предоставляет интеллектуальные права, такие как исключительное право и право авторства. Кроме того, в предусмотренных ГК случаях автору селекционного достижения принадлежат также другие права, в том числе право на получение патента, право на наименование селекционного достижения, право на вознаграждение за использование служебного селекционного достижения.

На территории Российской Федерации признается только исключительное право на селекционное достижение, удостоверенное патентом, выданным федеральным орга­ном исполнительной власти по селекционным достижениям, или патентом, имеющим силу на территории Российской Федерации в соответствии с ее международными дого­ворами, например, в соответствии с Евразийской патентной конвенцией.

Объектами интеллектуальных прав на селекционные достижения являются сорта растений и породы животных, зарегистрированные в Государственном реестре ох­раняемых селекционных достижений, если эти результаты интеллектуальной деятельно­сти отвечают установленным ГК требованиям к таким достижениям.

Сортом растений является группа растений, которая независимо от охраноспо­собности определяется по признакам, характеризующим данный генотип или комбина­цию генотипов, и отличается от других групп растений того же ботанического таксона одним или несколькими признаками. Сорт может быть представлен одним или несколь­кими растениями, частью или несколькими частями растения при условии, что такая часть или такие части могут быть использованы для воспроизводства целых растений сорта. Охраняемыми категориями сорта растений являются клон, линия, гибрид первого поколения, популяция.

Породой животных является группа животных, которая независимо от охраноспо­собности обладает генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами и признаками, причем некоторые из них специфичны для данной группы и отличают ее от других групп животных. Порода может быть представлена женской или мужской особью либо племенным материалом, то есть предназначенными для воспроиз­водства породы животными (племенными животными), их гаметами или зиготами (эм­брионами). Охраняемыми категориями породы животных являются тип, кросс линий.

Как и на изобретения и другие объекты патентного права, патент выдается только на селекционное достижение, отвечающее критериям охраноспособности и относящееся к ботаническим и зоологическим родам и видам, перечень которых устанавливается фе­деральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое ре­гулирование в сфере сельского хозяйства.

Критериями охраноспособности селекционного достижения являются новизна, отличимость, однородность и стабильность.

Сорт растений и порода животных считаются новыми, если на дату подачи заявки на выдачу патента семена или племенной материал данного селекционного достижения не продавались и не передавались иным образом селекционером, его правопреемником или с их согласия другим лицам для использования селекционного достижения:

1) на территории Российской Федерации ранее, чем за один год до указанной даты;

2) на территории другого государства ранее, чем за четыре года или, если это касает­ся сортов винограда, древесных декоративных, древесных плодовых культур и древесных лесных пород, ранее, чем за шесть лет до указанной даты.

Признак отличимости выражается в том, что селекционное достижение должно явно отличаться от любого другого общеизвестного селекционного достижения, сущест­вующего к моменту подачи заявки на выдачу патента. При этом общеизвестным селек­ционным достижением является достижение, данные о котором находятся в официаль­ных каталогах или справочном фонде либо которое имеет точное описание хотя бы в од­ной из публикаций. Подача заявки на выдачу патента также делает селекционное достижение общеизвестным со дня подачи заявки при условии, что на селекционное дос­тижение был выдан патент.

Растения одного сорта, животные одной породы должны быть достаточно одно­родны по своим признакам с учетом отдельных отклонений, которые могут иметь место в связи с особенностями размножения. Селекционное достижение считается стабильным, если его основные признаки остаются неизменными после неоднократного размножения или в случае особого цикла размножения - в конце каждого цикла размножения.

Охрана любого селекционного достижения связана с его государственной реги­страцией и выдачей на него патента. Исключительное право на селекционное достиже­ние признается и охраняется при условии государственной регистрации достижения в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, в соответствии с кото­рой федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям выдает заявителю патент на селекционное достижение.

Патент на селекционное достижение удостоверяет приоритет селекционного достижения, авторство и исключительное право на селекционное достижение. Объем ох­раны интеллектуальных прав на селекционное достижение, предоставляемой на основа­нии патента, определяется совокупностью существенных признаков, зафиксированных в описании селекционного достижения.

В отличие от авторов изобретений и других объектов патентного права, автор се­лекционного достижения имеет право на получение авторского свидетельства, которое выдается федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям и удостоверяет авторство.

Патентообладатель может распоряжаться исключительным правом.

Исключительное право на селекционное достижение распространяется также на растительный материал, то есть на растение или его часть, используемые в целях, отлич­ных от целей воспроизводства сорта, и на товарных животных, то есть на животных, ис­пользуемых в целях, отличных от целей воспроизводства породы.

Использованием селекционного достижения считается осуществление с семена­ми и племенным материалом селекционного достижения таких действий как, в частности:

- производство и воспроизводство; доведение до посевных кондиций для после­дующего размножения; предложение к продаже; продажа и иные способы введения в гражданский оборот.

В различных социально-экономических и научных целях закон допускает ряд действий, которые не являются нарушением исключительного права на селекцион­ное достижение. К ним относятся, в частности:

1) действия, совершаемые для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью таких дей­ствий не является получение прибыли или дохода;

2) действия, совершаемые в научно-исследовательских или экспериментальных целях;

3) использование охраняемого селекционного достижения в качестве исходного ма­териала для создания других сортов растений и пород животных.

Автором селекционного достижения признается селекционер - гражданин, творческим трудом которого создано, выведено или выявлено селекционное достижение. Лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента на селекционное достиже­ние, считается автором селекционного достижения, если не доказано иное. Граждане, со­вместным творческим трудом которых создано, выведено или выявлено селекционное достижение, признаются соавторами.

Каждый из соавторов вправе использовать селекционное достижение по своему усмотрению, если соглашением между ними не предусмотрено иное. К отношениям со­авторов, связанным с распределением доходов от использования селекционного дости­жения и с распоряжением исключительным правом на селекционное достижение, соот­ветственно применяются правила пункта 3 статьи 1229 ГК. Распоряжение правом на по­лучение патента на селекционное достижение осуществляется соавторами совместно. Каждый из соавторов вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав.

Гражданский кодекс подробно регламентирует интеллектуальные права на селекционное достижение, прежде всего такое личное неимущественное право как пра­во авторства, то есть право признаваться автором селекционного достижения. Это право неотчуждаемо и непередаваемо, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на селекционное достижение и при предоставлении дру­гому лицу права его использования. Отказ от этого права ничтожен.

Автор имеет также личное неимущественное право на наименование селекцион­ного достижения. Оно должно позволять идентифицировать селекционное достижение, быть кратким, отличаться от наименований существующих селекционных достижений того же или близкого ботанического либо зоологического вида. Оно не должно состоять из одних цифр, вводить в заблуждение относительно свойств, происхождения, значения селекционного достижения, личности его автора, не должно противоречить принципам гуманности и морали.

Наименование селекционного достижения, предложенное автором или с его со­гласия иным лицом (заявителем), подающим заявку на выдачу патента, должно быть одобрено федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям. Если предложенное наименование не отвечает установленным требованиям, заявитель по требованию указанного федерального органа обязан в тридцатидневный срок пред­ложить иное наименование.

Если до истечения указанного срока заявитель не предложит другого наименова­ния, соответствующего указанным требованиям, либо не оспорит отказ в одобрении на­именования селекционного достижения в судебном порядке, федеральный орган испол­нительной власти по селекционным достижениям вправе отказать в регистрации селек­ционного достижения.

Весьма важным является право на получение патента на селекционное достиже­ние, которое первоначально принадлежит его автору. Право на получение патента на се­лекционное достижение может перейти к другому лицу (правопреемнику) или быть ему передано в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства, или по договору, в частности по трудовому договору.

Договор об отчуждении права на получение патента на селекционное достижение должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Если соглашением сторон не установлено иное, риск неох­раноспособности несет приобретатель права.

Основным имущественным правом является исключительное право на селек­ционное достижение, принадлежащее патентообладателю как исключительное право использования селекционного достижения в соответствии со статьей 1229 ГК.

Срок действия исключительного права на селекционное достижение и удостове­ряющего это право патента исчисляется со дня государственной регистрации селекцион­ного достижения в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений и составляет тридцать лет. На сорта винограда, древесных декоративных, плодовых куль­тур и лесных пород, в том числе их подвоев, срок действия исключительного права и удо­стоверяющего это право патента составляет тридцать пять лет.

По истечении срока действия исключительного права селекционное достижение переходит в общественное достояние. Селекционное достижение, перешедшее в обще­ственное достояние, может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согла­сия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование.

Селекционные достижения нередко создаются, выводятся или выявляются в слу­жебном порядке или при выполнении работ по договору. Селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное работником в порядке выполнения своих трудо­вых обязанностей или конкретного задания работодателя, признается служебным се­лекционным достижением.

Право авторства на служебное селекционное достижение принадлежит работнику (автору). Исключительное право на служебное селекционное достижение и право на по­лучение патента принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное.

По общему правилу работник должен письменно уведомить работодателя о соз­дании, выведении или выявлении в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя результата, в отношении которого возможно предоставление правовой охраны в качестве селекционного достижения.

Если работодатель в течение четырех месяцев с этого дня не подаст заявку на вы­дачу патента на селекционное достижение в федеральный орган по селекционным дос­тижениям, не передаст право на получение патента на служебное селекционное дости­жение другому лицу или не сообщит работнику о сохранении информации о соответст­вующем результате в тайне, право на получение патента на такое селекционное достижение принадлежит работнику. В этом случае работодатель в течение срока дейст­вия патента имеет право на использование служебного селекционного достижения в соб­ственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю компенсации, размер, условия и порядок выплаты которой опреде­ляются договором между работником и работодателем, а в случае спора - судом.

Работник имеет право на получение от работодателя вознаграждения за исполь­зование служебного селекционного достижения в размере и на условиях, которые оп­ределяются соглашением между ними, но не менее чем в размере, составляющем два процента от суммы ежегодного дохода от использования селекционного достижения, включая доход от предоставления лицензий. Спор о размере, порядке или об условиях выплаты работодателем вознаграждения в связи с использованием служебного селекци­онного достижения разрешается судом (п. 5 ст. 1430 ГК). Вознаграждение выплачивается работнику в течение шести месяцев после истечения каждого года, в котором использо­валось селекционное достижение.

Селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное работни­ком с использованием денежных, технических или иных материальных средств рабо­тодателя, но не в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, не является служебным. Право на получение патента на селекци­онное достижение и исключительное право на такое селекционное достижение принад­лежат работнику. В этом случае работодатель имеет право по своему выбору потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использо­вание селекционного достижения для собственных нужд на весь срок действия исключи­тельного права на селекционное достижение либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием, выведением или выявлением такого селекционного достижения.

В случае, когда селекционное достижение создано, выведено или выявлено по до­говору, предметом которого было создание, выведение или выявление такого достижения (по заказу), право на получение на него патента и исключительное право на такое селек­ционное достижение принадлежат заказчику, если договором между подрядчиком (ис­полнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.

При этом автору, не являющемуся патентообладателем, выплачивается вознагра­ждение в соответствии с пунктом 5 статьи 1430 ГК.

К селекционным достижениям, созданным, выведенным или выявленным при вы­полнении работ по государственному или муниципальному контракту, соответственно применяются правила статьи 1373 ГК, регламентирующая аналогичные отношения, свя­занные с изобретениями и другими объектами патентного права.

Заявка на выдачу патента на селекционное достижение подается в федераль­ный орган по селекционным достижениям лицом, обладающим правом на получение па­тента (заявителем). Она должна содержать:

1) заявление о выдаче патента с указанием автора селекционного достижения и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждого из них;

2) анкету селекционного достижения;

3) документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере либо ос­нования для освобождения от уплаты пошлины, или для уменьшения ее размера, или для отсрочки ее уплаты.

Требования к документам заявки на выдачу патента устанавливаются на основа­нии ГК федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно- правовое регулирование в сфере сельского хозяйства.

Приоритет селекционного достижения устанавливается по дате поступления в федеральный орган по селекционным достижениям заявки на выдачу патента.

Если в один и тот же день в федеральный орган по селекционным достижениям поступают две или более заявки на выдачу патента на одно и то же селекционное дости­жение, приоритет устанавливается по более ранней дате отправки заявки. Если эксперти­зой установлено, что эти заявки имеют одну и ту же дату отправки, патент может быть выдан по заявке, имеющей более ранний регистрационный номер, присвоенный феде­ральным органом по селекционным достижениям, при условии, что соглашением между заявителями не предусмотрено иное.

Если заявке на выдачу патента, поступившей в федеральный орган по селекцион­ным достижениям, предшествовала заявка, поданная заявителем в иностранном государ­стве, с которым Российская Федерация заключила договор об охране селекционных дос­тижений, заявитель пользуется приоритетом первой заявки в течение двенадцати меся­цев со дня ее подачи.

В ходе предварительной экспертизы заявки на выдачу патента устанавливается дата приоритета, проверяется наличие необходимых документов и их соответствие уста­новленным требованиям. Предварительная экспертиза проводится в течение месяца. О положительном результате предварительной экспертизы и дате подачи заявки на вы­дачу патента федеральный орган по селекционным достижениям уведомляет заявителя незамедлительно после завершения предварительной экспертизы. Сведения о принятых заявках публикуются в официальном бюллетене указанного федерального органа.

Селекционному достижению, на которое подана заявка в федеральный орган по селекционным достижениям, со дня подачи заявки и до даты выдачи заявителю патента предоставляется временная правовая охрана. После получения патента патентооблада­тель имеет право получить денежную компенсацию от лица, совершившего без разреше­ния заявителя в период временной правовой охраны селекционного достижения дейст­вия по использованию данного достижения. Размер компенсации определяется по со­глашению сторон, а в случае спора - судом.

В период временной правовой охраны селекционного достижения заявителю раз­решены определенные действия, например, продажа и иная передача семян, племенного материала для научных целей. Временная правовая охрана селекционного достижения считается ненаступившей, если заявка на выдачу патента не была принята к рассмотре­нию (статья 1435) либо если по заявке принято решение об отказе в выдаче патента.

Заявленное селекционное достижение подвергается также экспертизе на новизну. Любое заинтересованное лицо в течение шести месяцев со дня публикации сведений о заявке на выдачу патента может направить в федеральный орган по селекционным дос­тижениям ходатайство о проведении экспертизы заявленного селекционного достиже­ния на новизну.

О поступлении такого ходатайства федеральный орган по селекционным дости­жениям уведомляет заявителя с изложением существа ходатайства. Заявитель имеет пра­во в течение трех месяцев со дня получения уведомления направить в федеральный ор­ган мотивированное возражение против ходатайства.

По имеющимся материалам федеральный орган по селекционным достижениям принимает решение и сообщает о нем заинтересованному лицу. Если селекционное дос­тижение не соответствует критерию новизны, принимается решение об отказе в выдаче патента на селекционное достижение.

Заявленное селекционное достижение проходит также испытания на отличи­мость, однородность и стабильность. Они проводятся по методикам и в сроки, которые устанавливаются федеральным органом, осуществляющим нормативно-правовое регу­лирование в сфере сельского хозяйства. Заявитель обязан предоставить для испытаний необходимое количество семян, племенного материала по адресу и в срок, которые ука­заны федеральным органом по селекционным достижениям.

При соответствии селекционного достижения критериям охраноспособности, а его наименования требованиям ГК федеральный орган по селекционным достижениям принимает решение о выдаче патента, а также составляет описание селекционного дос­тижения и вносит это достижение в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений, в котором указываются, в частности, такие сведения как:

- род, вид растения, животного;

- наименование сорта растений, породы животных;

- дата государственной регистрации селекционного достижения и регистрационный номер;

- имя или наименование патентообладателя и его место жительства или место на­хождения;

- имя автора селекционного достижения и его место жительства;

- описание селекционного достижения.

Патент на селекционное достижение выдается заявителю. Если в заявлении на вы­дачу патента указано несколько заявителей, патент выдается заявителю, указанному в за­явлении первым, и используется заявителями совместно по соглашению между ними.

Патентообладатель обязан поддерживать сорт растений или породу животных в течение срока действия патента на селекционное достижение таким образом, чтобы со­хранялись признаки, указанные в описании сорта растений или породы животных, со­ставленном на дату включения селекционного достижения в Государственный реестр ох­раняемых селекционных достижений.

Патент на селекционное достижение может быть признан недействительным в течение срока его действия, если будет установлено, что:

1) патент выдан на основании неподтвердившихся данных об однородности и о ста­бильности селекционного достижения, представленных заявителем;

2) на дату выдачи патента селекционное достижение не соответствовало критерию новизны или отличимости;

3) лицо, указанное в патенте в качестве патентообладателя, не имело законных осно­ваний для получения патента.

Выдача патента на селекционное достижение может быть оспорена любым лицом, которому стало известно об указанных нарушениях, путем подачи заявления в федераль­ный орган по селекционным достижениям. Данный орган направляет копию указанного заявления патентообладателю, который в течение трех месяцев со дня направления ему та­кой копии может представить мотивированное возражение. Федеральный орган по селек­ционным достижениям должен принять решение по заявлению в течение шести месяцев со дня его подачи, если не потребуется проведение дополнительных испытаний.

Патент на селекционное достижение, признанный недействительным, аннулиру­ется со дня подачи заявки на выдачу патента. При этом лицензионные договоры, заклю­ченные до принятия решения о недействительности патента, сохраняют свое действие в той мере, в какой они были исполнены к этому дню.

Признание патента недействительным означает отмену решения федерального органа по селекционным достижениям о выдаче патента и аннулирование соответст­вующей записи в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений.

Действие патента на селекционное достижение может прекращаться досрочно в следующих случаях:

1) селекционное достижение более не соответствует критериям однородности и ста­бильности;

2) патентообладатель по просьбе федерального органа по селекционным достиже­ниям в течение двенадцати месяцев не предоставил семена, племенной материал, не представил документы и информацию, которые необходимы для проверки сохранности селекционного достижения, или не предоставил возможность провести инспекцию се­лекционного достижения на месте в этих целях;

3) патентообладатель подал в федеральный орган по селекционным достижениям заявление о досрочном прекращении действия патента;

4) патентообладатель не уплатил в установленный срок пошлину за поддержание патента в силе.

Важное значение имеет открытость информации об охране селекционных дос­тижений. Федеральный орган селекционным достижениям издает официальный бюлле­тень, в котором публикует сведения; в частности:

- о поступивших заявках на выдачу патента с указанием даты приоритета селекци­онного достижения, имени или наименования заявителя, наименования селекционного достижения, а также имени автора селекционного достижения, если последний не отка­зался быть упомянутым в качестве такового;

- о решениях, принимаемых по заявке на выдачу патента;

- об изменениях в наименованиях селекционных достижений;

- о признании патентов на селекционные достижения недействительными;

- другие сведения, касающиеся охраны селекционных достижений.

После публикации сведений о поступившей заявке на выдачу патента на селекци­онное достижение и о решении, принимаемом по этой заявке, любое лицо вправе озна­комиться с материалами заявки.

Не менее важно и другое: реализуемые в Российской Федерации семена и племен­ной материал должны быть снабжены документом, удостоверяющим их сортовую, по­родную принадлежность и происхождение. На селекционные достижения, включенные в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений, указанный документ, выдается только патентообладателем и лицензиатом.

Заявка на выдачу патента на селекционное достижение может быть подана также в иностранном государстве. При этом расходы, связанные с охраной селекцион­ного достижения за пределами Российской Федерации, несет заявитель.

Права селекционеров иногда нарушаются и нуждаются в защите. Нарушением прав автора селекционного достижения и иного патентообладателя является, в частности:

1) использование селекционного достижения с нарушением требований пункта 3 статьи 1421 ГК;

2) присвоение произведенным и (или) продаваемым семенам, племенному материа­лу наименования, которое отличается от наименования соответствующего зарегистриро­ванного селекционного достижения;

3) присвоение произведенным и (или) продаваемым семенам, племенному материалу наименования соответствующего зарегистрированного селекционного достижения, если они не являются семенами, племенным материалом этого селекционного достижения;

4) присвоение произведенным и (или) продаваемым семенам, племенному материа­лу наименования, сходного с наименованием зарегистрированного селекционного дос­тижения до степени смешения.

Автор селекционного достижения или иной патентообладатель вправе потребо­вать публикации федеральным органом по селекционным достижениям в официальном бюллетене решения суда о неправомерном использовании селекционного достижения или об ином нарушении прав патентообладателя.

Право на топологии интегральных микросхем (ИМС),

на секрет производства (ноу-хау) и право использования результатов

интеллектуальной деятельности в составе единой технологии

Право на топологии интегральных микросхем (ИМС), на секрет производства (ноу-хау) и право использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии являются самостоятельными институтами интеллектуальных прав и регулируются соответственно статьями 1448-1464, 1465-1472 и 1542-1551 ГК. Некоторые из этих институтов уже регламентировались российским законодательством (топологии ИМС), другие же впервые урегулированы частью четвертой ГК (ноу-хау, единая техноло­гия). Нормы ГК об этих институтах еще нуждаются в проверке практикой.

Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий

Из традиционных институтов интеллектуальных прав в более полном рассмотре­нии, наряду с авторским, патентным правом и смежными правами, нуждаются права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий.

В соответствии с п. 1 ст. 1473 ГК любое юридическое лицо, которое является ком­мерческой организацией, должно выступать в гражданском обороте под своим фирмен­ным наименованием, определяемом в его учредительных документах и включаемом в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.

Согласно п. 4 ст. 54 ГК юридическое лицо, являющееся коммерческой организаци­ей, должно иметь фирменное наименование. Требования к фирменному наименованию устанавливаются ГК и другими законами. Права на фирменное наименование опреде­ляются в соответствии с правилами разд. VII ГК. При этом фирменные наименования юридических лиц, не соответствующие правилам § 1 гл. 76 ГК, подлежат приведению в соответствие с этими правилами при первом после 1 января 2008 г. изменении учреди­тельных документов данных юридических лиц.

В соответствии с п. 2 ст. 1473 ГК фирменное наименование юридического лица должно в обязательном порядке включать указание на его организационно-правовую форму. Кроме того, в фирменном наименовании указывается собственно наименование, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности юридическо­го лица. Например, данным требованиям отвечает следующее фирменное наименование «Открытое акционерное общество Московский автомобильный завод имени Лихачева». В нем, во-первых, указана организационно-правовая форма юридического лица: «откры­тое акционерное общество», во-вторых, обозначен род деятельности - автомобилестрое­ние. И, в-третьих, добавлены слова, идентифицирующее данное юридическое лицо по сравнению с другими автомобильными заводами: этот завод находится в Москве и ему присвоено имя первого директора завода - Лихачева.

Исходя из соображений лаконичности юридическому лицу наряду с обязатель­ным полным допускается факультативное право иметь сокращенное фирменное наиме­нование на русском языке. Одновременно, учитывая многонациональный состав народов

России, а также коммерческие и иные связи российских юридических лиц с зарубежными партнерами, закон закрепляет право юридических лиц иметь также полное и (или) со­кращенное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностран­ных языках.

Более того, закон разрешает включать в фирменное наименование юридического лица на русском языке и языках народов Российской Федерации иноязычные заимство­вания в русской транскрипции или соответственно в транскрипциях языков народов Рос­сии. Не допускается только использование при этом терминов и аббревиатур, отражаю­щих организационно-правовую форму юридического лица.

Исчерпывающий перечень реквизитов, которые не могут включаться в фирменное наименование юридического лица, дается в п. 4 ст. 1473 ГК. Это:

1) полные или сокращенные официальные наименования Российского Федерации, иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;

2) полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов го­сударственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления (Государственная Дума РФ, Совет Федерации и т.п.);

3) полные или сокращенные наименования международных и межправительствен­ных организаций (ООН, ЮНЕСКО и т.п.);

4) полные или сокращенные наименования общественных объединений;

5) обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гу­манности и морали (например, обозначения, оскорбляющие религиозные чувства).

Вместе с тем фирменное наименование государственного унитарного предпри­ятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия Российской Фе­дерации или ее субъекту. Например: «Государственное унитарное предприятие «Завод по переработке фруктов Краснодарского края имени Мичурина»».

Более жесткие условия использования государственного наименования установле­ны для акционерного общества. Включение в фирменное наименование такого юриди­ческого лица официального наименования Российской Федерации, а также производных от него слов допускается при соблюдении как минимум двух условий: 1) необходимо специальное разрешение Правительства РФ; 2) более 75% акций акционерного общества должны принадлежать Российской Федерации. Примером может служить Открытое ак­ционерное общество «Российские железные дороги», все 100% акций которого принад­лежат Российской Федерации.

Фирменное наименование кредитной организации на русском языке и языках на­родов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исклю­чением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму кре­дитной организации. Фирменное наименование кредитной организации должно содер­жать указание на характер ее деятельности путем использования слов «банк» или «не­банковская кредитная организация».

Формами индивидуализации юридического лица служат применение фирменно­го наименования путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и другой деловой до­кументации, в объявлениях, рекламе, на товарах или их упаковке. Существенное отличие исключительного права на фирменное наименование от аналогичного права не только на результаты интеллектуальной деятельности, но и на другие средства индивидуализа­ции товаров, работ и услуг заключается в недопустимости распоряжения исключитель­ным правом на данное наименование, в том числе путем его отчуждения или предостав­ления другому лицу права его использования. Этот запрет является еще одним подтвер­ждением закрепленного в ст. 1229 ГК принципа принадлежности права на фирменное наименование только одному лицу.

Вследствие изложенного в п. 2 ст. 132 ГК слова «фирменное наименование» замене­ны словами «коммерческое обозначение», а согласно п. 1 ст. 25 к покупателю предприятия переходят (если иное не предусмотрено договором) только такие исключительные права продавца на средства индивидуализации, как права на средства индивидуализации пред­приятия (как имущественного комплекса по смыслу ст. 132 ГК), продукции, работ или ус­луг, т.е. коммерческое обозначение (ст. 1538-1541), товарный знак, знак обслуживания, а также принадлежащие ему на основании лицензионных договоров права использования таких средств индивидуализации. Право на фирменное наименование продавца к покупа­телю не переходит и вообще в п. 2 ст. 1474 ГК, как и в п. 2 ст. 132, теперь не упоминается.

Товарным знаком является обозначение, служащее для индивидуализации то­варов юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. На товарный знак признается исключительное право. Это право удовлетворяется свидетельством на товар­ный знак (ст. 1481).

Роль товарного знака как средства индивидуализации товаров постоянно возрастает в условиях формирования свободного рынка товаров, работ и услуг. Товарный знак в ры­ночных условиях служит действенным средством создания здоровой конкурентной среды. Товарные знаки наряду с фирменными наименованиями и другими средствами индиви­дуализации помогают потребителям ориентироваться в однородных товарах различных производителей, приобретать наиболее качественные товары и избегать подделок.

Главная функция товарного знака - отличительная. При этом товарный знак по­могает отличать не любые, а лишь однородные товары различных производителей. Если знак зарегистрирован для мебели, он не поможет в выборе зубной пасты. Другая важная функция - рекламная. Товарный знак, маркирующий хорошо зарекомендовавший себя товар, делает ему рекламу, повышает репутацию производителя, увеличивает объемы сбыта товаров и размеры прибыли.

Товарные знаки как средства индивидуализации товаров не являются плодом ин­теллектуальной деятельности, результатом которой служат произведения литературы, науки, искусства, исполнения, изобретения и тому подобные достижения, охрана кото­рым предоставляется авторским правом, смежными правами и патентным правом. Одна­ко по правовой охране они приравнены к указанным охраняемым результатам умствен­ного труда и в этом смысле также являются в соответствии с п. 1 ст. 1225 ГК интеллекту­альной собственностью их владельцев.

Установленные ГК правила о товарных знаках соответственно применяются к зна­кам обслуживания. Эти знаки служат целям индивидуализации работ, выполняемых юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, либо оказываемых ими услуг.

В Российской Федерации действуют нормы ст. 4, 6 и 7 Парижской конвенции по охране промышленной собственности, относящиеся к товарным знакам (ст. 1482, 1495, 1507-1511 ГК). Важное значение для международной регистрации товарных знаков имеет Соглашение о международной регистрации знаков (г. Мадрид, 14 апреля 1891 г.)^[72] и Ниццкое соглашение о Международной классификации товаров и услуг для регистра­ции знаков (15 июня 1957 г.)^[73]. Для развития российского законодательства о товарных знаках в последние годы заметную роль сыграли подготовленный Международным бюро ВОИС Договор о законах по товарным знакам (г. Женева, 27 октября 1994 г.) и Соглаше­ние о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (ТРИПС/ТИРБ). В част­ности, ряд положений Договора о законах по товарным знакам был заимствован при под­готовке изменений и дополнений, внесенных в Закон о товарных знаках. Некоторые спе­циалисты, подробно сопоставив нормы данного Закона с нормами Договора о законах по товарным знакам, установили, что их положения взаимно корреспондируют друг другу.

Длительное время законодательство признавало субъектами права на товарный знак лишь юридические лица. В настоящее время они также названы в первую очередь как обладатели исключительного права на товарный знак. При этом, поскольку согласно п. 1 ст. 1477 ГК товарным знаком признается обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц, обладателями исключительного права на товарные знаки могут быть не все юридические лица, а прежде всего те, которые выпускают товары (либо произ­водят работы или оказывают услуги), т.е. коммерческие организации - юридические лица.

Некоммерческие организации - юридические лица могут приобрести исключи­тельное право на товарный знак лишь в том случае, когда они в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК осуществляют предпринимательскую деятельность, служащую достижению це­лей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

Обладателями исключительного права на товарный знак могут стать также право­преемники юридических лиц при их реорганизации, наследники индивидуальных пред­принимателей - физические и юридические лица, а также другие лица, приобретающие в силу закона или договора данное исключительное право.

Товарные знаки в Российской Федерации регистрирует только один государст­венный орган - федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собст­венности. Государственная регистрация осуществляется путем внесения соответствую­щей записи в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Россий­ской Федерации, сокращенно именуемый Государственным реестром товарных знаков. Порядок государственной регистрации товарного знака установлен ст. 1503 и 1505 ГК.

Документ, выдаваемый на товарный знак, традиционно именуется свидетельст­вом. Обязательным условием его выдачи служит, как и для выдачи патента на результаты интеллектуальной деятельности (на изобретение, полезную модель, промышленный об­разец), регистрация товарного знака в Государственном реестре товарных знаков.

В качестве охранного документа свидетельство выполняет две основные функции: 1) удостоверяет приоритет товарного знака (см. комментарии к ст. 1494 и 1495) и 2) ис­ключительное право на товарный знак (см. комментарий к ст. 1484).

Исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак, дейст­вует в отношении только тех товаров, которые указаны в самом свидетельстве. Перечень данных товаров определяется в соответствии с правилами Международной классифика­ции товаров и услуг для регистрации знаков, урегулированной Ниццким соглашением о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков.

В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобрази­тельные, объемные и другие обозначения (например, обонятельные, звуковые) или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании (ст. 1482 ГК).

Как в словесных, так и в изобразительных товарных знаках могут фигурировать различные предметы живой и неживой природы. Однако выбор большинства товарных знаков базируется на интуитивных предположениях тех, кто хочет продать продукт. Они склонны обосновывать свой выбор товарных знаков собственными знаниями физических свойств изделия, а затем полагать, что их личные взгляды будут соответствовать психоло­гии и схемам восприятия, существующим в группах потребителей. Поэтому в мировой практике в основе многих товарных знаков используются своеобразные вечные привле­кательные символы: солнце, глаза, женская фигура, звезды, короны и т.п.

Типичными объемными товарными знаками являются закрепленные на капоте ав­томобиля фигурки бегущего оленя (автомобиль «Волга»), трех лучей в окружности (ав­томобиль «Мерседес») и т.п. Объемные товарные знаки часто выражаются в виде упако­вок товаров - коробок конфет, бутылок и банок для напитков, флаконов духов, моющих средств и т.п. Примерами звуковых товарных знаков могут служить позывные звуки ра­диостанции, а обонятельного - базовый запах определенной линии парфюмерного изде­лия (духи «Москва», «Шанель» и т.п.).

Комбинированные товарные знаки сочетают элементы различных других товар­ных знаков. Чаще всего в них сочетаются элементы словесных и изобразительных товар­ных знаков. Например, изображения ладьи и слова «Жигули» (автомобиль производства ОАО Тольяттинский автомобильный завод). Нередко словесный элемент комбинирован­ного знака представляет собой часть фирменного наименования юридического лица. Примерами подобных товарных знаков сейчас нередко служат помещаемые на изделиях и (или) их упаковке (таре) этикетки (чая, кофе, кондитерских изделий и напитков).

Классификация товарных знаков может основываться также на других критериях. Если словесный или другой товарный знак предназначен для обозначения товаров, произ­водимых или реализуемых несколькими лицами, входящими в объединение этих лиц, он именуется коллективным знаком (ст. 1510 и 1511). Товарный знак или обозначение, кото­рые в результате интенсивного использования стали широко известны в Российской Феде­рации среди соответствующих потребителей, могут быть в установленном законом поряд­ке признаны общеизвестными товарными знаками (ст. 1508 и 1509).

Отдельно в п. 2 с. 1482 ГК определяются колористические признаки товарного зна­ка. Регистрация товарного знака не зависит от того, в каком цвете или сочетании цветов он выполнен. Выбор цвета или цветового сочетания определяется заявителем. Однако это не означает, что использование товарного знака, зарегистрированного в одном цвете или цветовом сочетании, в другом цвете или цветовом сочетании, не будет рассматриваться как нарушение права на товарный знак. Если использованы словесные, изобразительные и иные признаки знака, изменение лишь одного цвета не означает, что третье лицо не использовало знак, зарегистрированный в другом цвете или цветовом сочетании.

Статья 1483 ГК содержит нормы, являющиеся ключевыми для определения охрано­способности товарного знака и его государственной регистрации. В отличие от критериев патентоспособности, скажем, изобретения, закрепленных в ст. 1350 ГК, сравнение с кото­рыми заявленного новшества позволяет вынести решение о выдаче или об отказе в выдаче на него патента, охраноспособность товарного знака устанавливается своеобразным мето­дом «от противного». Статья 1483 ГК закрепляет перечень обозначений, которые по тем или иным причинам не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков.

Прежде всего, не допускается государственная регистрация как товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью, скажем, таких как, напри­мер: знаки пунктуации и препинания - точки, запятые, тире и т.п., а также линии, про­стые геометрические фигуры, отдельные буквы и цифры, не несущие никакой инфор­мационно-смысловой нагрузки. Точно так же не обладают различительной способностью сами по себе наименования видов товаров (мебель, брюки, посуда и т.п.), слова и знаки, указывающие на особенности стирки и глажения отдельных видов одежды.

Не допускается государственная регистрация обозначений, состоящих полностью из элементов, являющихся общепринятыми символами и терминами, такими символами, как, например, знак остановки «Stop». Не регистрируются обозначения, элементы которых исключительно характеризуют, т.е. оценивают товары как таковые, указывая на их вид (туфли, цемент, стеклопакет), качество (прочный, надежный, яркий), количество (тонна, литр, кубометр), свойство (твердый, водоотталкивающий, несгораемый), назначение (кро­вельный, консервный, зимний), ценность, а также на время, место и способ производства или сбыта товаров (в том числе названия и адреса фирм-производителей и поставщиков).

В регистрации знака может быть отказано, если он состоит только из элементов, представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или глав­ным образом свойством либо назначением товаров (шар - для футбольных мячей, силуэт электрической лампочки - для электрических ламп накаливания).

Пункт 2 ст. 1483 ГК не допускает государственную регистрацию в качестве товар­ных знаков обозначений, состоящих только из элементов, представляющих собой: госу­дарственные гербы, флаги и другие государственные символы и знаки (например, Знамя Победы); сокращенные или полные наименования международных и межправительст­венных организаций, их гербы, флаги, другие символы и знаки (например, ООН, ЮНЕСКО, Международный олимпийский комитет, Всемирная организация здравоохра­нения); официальные контрольные, гарантийные или пробирные клейма, печати, награ­ды и другие знаки отличия (например, эталонные гири, орден Почета, погоны полков­ника Вооруженных Сил РФ); обозначения, сходные до степени смешения с вышепере­численными элементами.

Помимо многих перечисленных обозначений, которые хотя бы и как неохраняе­мые элементы, но все-таки могут быть включены в товарные знаки, если они не занимают в них доминирующего положения, имеются два вида запретов, которые ни при каких ус­ловиях не позволяют зарегистрировать некоторые обозначения в качестве товарных зна­ков. Эти запреты в первую очередь касаются обозначений, которые представляют собой либо содержат элементы, являющиеся ложными или способные ввести в заблуждение по­требителя относительно товара либо его изготовителя. На первый взгляд, между ложны­ми товарными знаками и товарными знаками, способными ввести в заблуждение, суще­ствует только терминологическое различие. Например, если на автомобиль марки «Жи­гули» предлагается зарегистрировать товарный знак с указанным в качестве заявителя ОАО «Московский автомобильный завод имени Лихачева», то подобный знак, будь он зарегистрирован, можно, бесспорно, рассматривать как ложный. Многим известно, что «Жигули» выпускаются Тольяттинским заводом. Поэтому указание в качестве произво­дителя автомобилей московского предприятия будет ложным относительно производи­теля данного товара и места его нахождения.

Однако не исключена и другая ситуация. Дело в том, что оценка знака как вводя­щего в заблуждение зависит от субъективных знаний отдельных потребителей об опре­деленном товаре, его производителе и месте нахождения последнего. Скажем, если лицо не знает, что «Жигули» производятся в г. Тольятти, для него указание г. Москвы как места их производства явится фактором, вводящим в заблуждение.

Не подлежат регистрации в качестве товарных знаков обозначения, противореча­щие общественным интересам, принципам гуманности и морали. Категория обществен­ных интересов включает интересы как всего общества, всего населения, так и их отдель­ных слоев или групп. Обозначения, подпадающие под это основание запрета, как прави­ло, связаны с антигосударственными, антирелигиозными, антидемократическими и (или) националистическими лозунгами, символами (вроде свастики) и иными изображениями, оскорбляющими патриотические, религиозные и тому подобные чувства.

Запрет на государственную регистрацию в качестве товарных знаков изображений культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях и фондах, связан с отсутст­вием согласия собственников или лиц, уполномоченных собственниками, на регистра­цию таких обозначений в качестве товарных знаков. Например, если изображение Але­нушки с картины кисти художника Васнецова хранится в Третьяковской галерее, то на регистрацию данного изображения (в том числе на обертках конфет и (или) на коробках для конфет) в качестве товарного знака необходимо получить согласие администрации указанной галереи. Без такого согласия регистрация не допускается.

В целях приведения законодательства РФ в соответствие с требованием ст. 23 Со­глашения о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (ТШРБ) в п. 5 ст. 1483 ГК включены нормы, не допускающие регистрацию в качестве товарных знаков обозначе­ний, представляющих собой или содержащих элементы, которые охраняются в одном из государств - участников указанного соглашения. Речь идет об обозначениях, позволяющих идентифицировать вина или спиртные напитки как происходящие с территории данного государства (производимые в границах его географического объекта). Указанные правила касаются прежде всего таких охраняемых обозначений, как «Коньяк», «Шампанское», «Русская водка», «Шотландское виски» и т.п.

Отказ в регистрации товарного знака может быть мотивирован тождеством или сходством до степени смешения заявленных обозначений: во-первых, с товарными знаками других лиц, заявленными на регистрацию (ст. 1492) в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет, если заявка на государственную регистрацию товар­ного знака не отозвана или не признана отозванной; во-вторых, с товарными знаками дру­гих лиц, охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международ­ным договором РФ (например, Мадридским соглашением о международной регистрации знаков), в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет; в-третьих, с товарными знаками других лиц, признанными в установленном ГК порядке общеизвестными в Российской Федерации товарными знаками, в отношении однородных товаров (ст. 1508, 1509 ГК).

По общему правилу, нельзя регистрировать в качестве товарных знаков в отноше­нии любых (т.е. не обязательно однородных) товаров обозначения тождественные или сходные до степени смешения с наименованием места происхождения товаров, охраняе­мым в соответствии с ГК (ст. 1516-1537). Сходные правила о недопустимости регистрации товарного знака связаны с фирменными наименованиями и коммерческими обозначения­ми. Запрет на регистрацию товарного знака может быть предопределен коллизией между заявленным обозначением и некоторыми другими обозначениями, относящимися к сфе­рам авторского и патентного права.

Поэтому не может быть зарегистрировано в качестве товарного знака обозначение, тождественное названию известного в Российской Федерации на дату подачи заявки на го­сударственную регистрации товарного знака (ст. 1492 ГК) произведения науки, литературы или искусства, персонажу или цитате из такого произведения, произведению искусства или его фрагменту. Непременными условиями отказа в регистрации служат: 1) отсутствие согласия правообладателя и 2) возникновение авторских прав ранее даты приоритета реги­стрируемого товарного знака.

Не регистрируются в качестве товарных знаков обозначения, тождественные име­ни (ст. 19 ГК), псевдониму (п. 1 ст. 1265 ГК) или производному от них обозначению, порт­рету или факсимиле известного в Российской Федерации на дату подачи заявки лица, без согласия этого лица или его наследника. Запрет на регистрацию установлен для обозна­чения, тождественного промышленному образцу, знаку соответствия и доменному име­ни. Единственным условием запрета служит возникновение прав на эти объекты ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака.

Как и исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности (про­изведения науки, литературы, искусства и т.п.), а также на другие средства индивидуали­зации (в частности, на фирменное наименование), характеристика понятия и содержа­ния исключительного права на товарный знак основывается на ряде общих норм об ис­ключительном праве, закрепленных в ст. 1229 ГК. Статья 1484 ГК отражает лишь специфические признаки исключительного права на товарный знак как самостоятельное средство индивидуализации товаров. Более того, в тексте данной статьи имеется прямая отсылка к ст. 1229.

Лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), при­надлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со ст. 1229 любым не противоречащим закону способом. Таким образом, п. 1 ст. 1484 трактует исклю­чительное право на товарный знак как исключительное право использования, действую­щее в отношении всех третьих лиц (позитивная функция права на товарный знак).

Одновременно п. 1 ст. 1484 ГК закрепляет другую позитивную функцию данного права - возможность распоряжения исключительным правом, а п. 3 - право запрещать использовать сходные с зарегистрированным товарным знаком обозначения (негативная функция права на товарный знак).

Универсальными формами осуществления исключительного права на товарный знак (в том числе знак обслуживания) служит их помещение на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, а также в письменных предложениях о продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг, в том числе в направляемых контрагентами друг другу запросах и предложениях о покупке, продаже, перевозке, хранении товаров и грузов, строительстве объектов, страховании товаров, ипотеке, лизинге, факторинге, франчайзинге, лицензионных и т.п. договорах различных классов, типов и видов.

Для всех видов товарных знаков и, в особенности для знаков обслуживания, тра­диционными формами реализации исключительных прав их владельцев служат объяв­ления, вывески и реклама. Использование товарных знаков в рекламе должно произво­диться с учетов прав и обязанностей всех участников рекламных правоотношений, регу­лируемых Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (в ред. от 01.12.2007)^[74]. Важно отметить, что в соответствии с ч. 11 ст. 5 данного Закона «при производстве, раз­мещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательст­ва о государственном языке Российской Федерации». Эта норма имеет особое значение для словесных и комбинированных с ними других товарных знаков.

В последние годы значительную роль в реализации обладателями товарных зна­ков своих прав стала играть всемирная компьютерная сеть «Интернет», в том числе до­менные имена и другие способы адресации ее пользователей.

Товарный знак сам по себе, будучи помещен на товарах, их упаковке, размещен в рекламе и в сети «Интернет», выполняет функции различения однородных товаров раз­ных производителей, гарантирования их качества и их рекламы. Однако реализация этих его функций значительно возрастает, если для оповещения о своем исключительном праве правообладатель использует знак охраны, помещаемый рядом с товарным знаком. Закон допускает четыре варианта исполнения знака охраны: 1) латинская буква «И»; 2) латинская буква «И» в окружности (®); 3) словесное обозначение «товарный знак»; 4) «за­регистрированный товарный знак».

Статья 1486 ГК касается как недавнего прошлого в истории регистрации товарных знаков, так и нынешних проблем с надлежащим использованием регистрируемых в Рос­сии товарных знаков. В прежние годы неиспользование товарного знака обычно было связано с экономической незаинтересованностью его обладателя. В современных рыноч­ных условиях факт неиспользования может быть обусловлен как полной утратой право­обладателем интереса к использованию товарного знака, так и другими его тактическими либо стратегическими соображениями, в частности, изначальным намерением неисполь­зования товарного знака, подменой его «номинальным использованием». Законодатель учитывает эти соображения при установлении условий и порядка применения последст­вий неиспользования товарного знака.

Главным последствием неиспользования товарного знака является досрочное пре­кращение его правовой охраны. Возможно прекращение правовой охраны товарного знака как тотальное (в отношении всех товаров), так и ограниченное (в отношении части товаров), для индивидуализации которых знак был зарегистрирован. Досрочное пре­кращение правовой охраны товарного знака допускается при условии его трехлетнего неиспользования. Не имеет значения, в какие из трех лет установленного ст. 1491 ГК сро­ка его охраны имело место неиспользование после государственной регистрации товар­ного знака. Важно лишь, чтобы эти три года длились непрерывно.

В соответствии с п. 1 ст. 1491 ГК установлен 10-летний срок действия исключитель­ного права на товарный знак. Его действие начинается, однако, не со дня выдачи свиде­тельства на товарный знак, а со дня подачи заявки на государственную регистрацию то­варного знака в федеральный орган по интеллектуальной собственности.

Вместе с тем действие исключительного права ограничивается 10-летним сроком далеко не на всякий товарный знак, поскольку этот срок может быть продлен неограни­ченное число раз. Продление срока каждый раз на очередные 10 лет производится по за­явлению правообладателя. Продление осуществляется, естественно, прежде всего на то­варные знаки, индивидуализирующие товары, работы и услуги, хорошо зарекомендо­вавшие себя на соответствующем рынке.

Оформление исключительного права на товарный знак традиционно осуществля­ется путем подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака, кратко именуемую заявкой на товарный знак. Заявка подается в федеральный орган по интел­лектуальной собственности. В качестве заявителей могут выступать юридические лица (как коммерческие, так и некоммерческие). Что касается физических лиц (граждан), то они могут подавать заявки лишь в случае, если они обладают правами индивидуального предпринимателя.

Заявка на товарный знак строго формализована. И первое легальное требование к ней выражается в том, что она должна относиться только к одному товарному знаку. Не принимаются к рассмотрению заявки, относящиеся к двум или более товарным знакам.

Точно так же формализован и сам состав заявки. Она должна включать строго опре­деленный набор документов, которые представляются в последовательности, установлен­ной п. 3 ст. 1492 ГК. В первую очередь заявка на товарный знак должна содержать заявле­ние о государственной регистрации обозначения в качестве товарного знака. Обязатель­ными реквизитами заявления служат указания заявителя в зависимости от его статуса (гражданин или юридическое лицо) на его место жительства или место нахождения.

Следующим документом заявки служит заявляемое обозначение. Его внешнее вы­ражение зависит от вида товарного знака: словесного, изобразительного или комбиниро­ванного. Их выражение не представляет особой сложности. Сложнее выполнить (пред­ставить) звуковые, световые, обонятельные и т.п. товарные знаки. Они выражаются, пре­жде всего, в их названиях, а также в графических изображениях, фонограммах и т.п. Важным документом заявки является перечень товаров, в отношении которых испраши­вается государственная регистрация товарного знака, сгруппированных по классам МКТу. Не менее важен и такой документ заявки, как описание заявляемого обозначения. Особое значение этот документ имеет для таких товарных знаков, которые невозможно изобразить словами, рисунком или их комбинацией.

Важную роль в оформлении как патентных прав, так и прав на товарные знаки играют патентные поверенные. В соответствии со ст. 1247 ГК ведение дел с федераль­ным органом по интеллектуальной собственности может осуществляться заявителем, правообладателем, иным заинтересованным лицом самостоятельно или через патент­ного поверенного, зарегистрированного в указанном федеральном органе либо через иного представителя.

Помимо документов, перечисленных в п. 3 ст. 1492 ГК, к заявке на товарный знак должен быть приложен документ, подтверждающий уплату пошлины за подачу заявки в установленном размере. В качестве такого документа может выступать копия платежного поручения со штампом банка или квитанция об уплате пошлины наличными средствами либо путем перечисления с лицевого счета заявителя. Общие правила о пошлинах за со­вершение юридически значимых действий, связанных с государственной регистрацией то­варного знака, устанавливает ст. 1249 ГК. Если заявка подается на коллективный знак, то в соответствии с п. 5 ст. 1492 к ней должен быть приложен также устав коллективного знака.

Статья 1492 ГК содержит лишь самые важные требования к документам к заявке на товарный знак и прилагаемым к ней документам, в совокупности именуемым докумен­тами заявки. Установление подробных требований к этим документам делегировано фе­деральному органу исполнительной власти, осуществляющему нормативно-правовое ре­гулирование в сфере интеллектуальной собственности. В настоящее время его функции выполняет Минобрнауки России.

Пункт 8 ст. 1492 ГК регламентирует дату подачи заявки в федеральный орган по интеллектуальной собственности, по которой устанавливается приоритет, т.е. первенство товарного знака.

Помимо приоритета товарного знака, устанавливаемого на базе российской заяв­ки, приоритет данного знака может быть установлен по дате подачи первой заявки на то­варный знак за рубежом в соответствии со ст. 4 Парижской конвенции по охране про­мышленной собственности. Имеется в виду заявка, поданная в государстве - участнике Конвенции. Такой приоритет в п. 1 ст. 1495 ГК именуется конвенционным приоритетом. Обязательным условием установления конвенционного приоритета служит подача заяв­ки на товарный знак в федеральный орган по интеллектуальной собственности не позд­нее шести месяцев с даты подачи первой заявки.

Центральное место в процедуре приобретения прав на товарный знак занимает экспертиза заявки, проводимая федеральным органом по интеллектуальной собственно­сти. Различают формальную экспертизу заявки (ст. 1498) и экспертизу заявленного обо­значения, т.е. экспертизу обозначения, заявленного в качестве товарного знака (ст. 1499).

Назначение формальной экспертизы заявки на товарный знак, проводимой в те­чение месяца со дня ее подачи, состоит, прежде всего и главным образом, в проверке на­личия необходимых документов заявки и соответствия их содержания требованиям, ус­тановленным ГК и административным регламентом. Эти требования вытекают, в частно­сти, из ст. 1492-1497 ГК.

Основанием для проведения экспертизы обозначения, заявленного в качестве то­варного знака (экспертизы заявленного обозначения), служит проведение формальной экспертизы с положительным результатом. Данная экспертиза проводится только по за­явке, принятой к рассмотрению в результате ее формальной экспертизы.

Экспертиза обозначения, заявленного в качестве товарного знака, также заканчива­ется одним из двух возможных решений. По результатам данной экспертизы федеральный орган по интеллектуальной собственности принимает решение либо о государственной регистрации товарного знака либо об отказе в его регистрации.

Действия федерального органа по интеллектуальной собственности, выразившие­ся в принятии того или иного решения по заявке на товарный знак, не являются оконча­тельными. Они могут быть оспорены заявителем при наличии к тому необходимых осно­ваний. Общие правила о спорах, связанных с защитой интеллектуальных прав, содержат­ся в ст. 1248 ГК, базирующейся, в свою очередь на нормах ст. 11 ГК.

Статья 1503 ГК регламентирует документальное оформление и сроки государст­венной регистрации товарного знака на базе общей нормы ст. 1480 о государственной ре­гистрации товарного знака и в целом норм ст. 1232, посвященной государственной реги­страции результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

После принятия решения о государственной регистрации товарного знака (ст. 1499) федеральный орган по интеллектуальной собственности не сразу осуществляет указан­ную регистрацию. Он делает это лишь после уплаты пошлины за государственную реги­страцию товарного знака и за выдачу свидетельства на него. Регистрация осуществляется в месячный срок, исчисляемый со дня получения пошлины путем внесения товарного знака в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Фе­дерации, более кратко именуемый Государственным реестром товарных знаков.

Выдача свидетельства на товарный знак осуществляется федеральным органом по интеллектуальной собственности. Срок для выдачи установлен в один месяц. Этот срок исчисляется со дня государственной регистрации товарного знака в Государственном реестре товарных знаков.

Статья 1507 ГК содержит весьма краткие нормы, предоставляющие российским юри­дическим лицам и гражданам Российской Федерации право зарегистрировать товарный знак в иностранных государствах или осуществить его международную регистрацию.

Кроме того, ст. 1507 ГК устанавливает императивную норму, касающуюся порядка международной регистрации товарного знака российскими гражданами и юридически­ми лицами. В соответствии с п. 2 ст. 1507 заявка на международную регистрацию товар­ного знака подается только через федеральный орган по интеллектуальной собственно­сти. Однако процедуры как регистрации отечественных товарных знаков за рубежом, так и их международной регистрации довольно сложны и требуют знания ряда упоминав­шихся ранее международно-правовых актов.

Это, прежде всего, Парижская конвенция по охране промышленной собственности и действующие в ее рамках такие акты, как Мадридское соглашение о международной регистрации знаков и Протокол к данному соглашению. Кроме того, при международ­ной регистрации товарных знаков используется Ниццкое соглашение о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков, которое дополнено Инструкци­ей и Руководством по международной регистрации знаков.

Общеизвестные товарные знаки по самому названию предполагают их популяр­ность и привлекательность, во всяком случае, для потребителя товаров, которые ими маркируются. Товарный знак признается общеизвестным по заявлению заинтересован­ного в этом лица.

Существует, по меньшей мере, три категории товарного знака, который может быть признан общеизвестным. Это, во-первых, знак, который лицо, использующее его или другое обозначение в качестве товарного знака, считает общеизвестным в Россий­ской Федерации товарным знаком; во-вторых, это товарный знак, охраняемый на терри­тории РФ на основании его государственной регистрации или в соответствии с междуна­родным договором РФ; в-третьих, это обозначение, используемое в качестве товарного знака, но не имеющее правовой охраны на территории РФ.

Решение о признании указанных товарных знаков или обозначений, используе­мых в их качестве, принимает федеральный орган по интеллектуальной собственности при соблюдении трех непременных условий. Во-первых, товарный знак или обозначение должно интенсивно использоваться в Российской Федерации. Во-вторых, в результате данного использования они стали на указанную в заявлении дату широко известны в нашей стране. И, в-третьих, они должны быть широко известны прежде всего среди соот­ветствующих потребителей именно в отношении товаров заявителя.

На практике весьма распространено пользование одним и тем же товарным зна­ком не одним лицом, а их объединением. Такой знак именуется коллективным. Его госу­дарственная регистрация должна отвечать ряду дополнительных требований.

Во-первых, правом на государственную регистрацию коллективного знака облада­ет не любое объединение лиц, а лишь такое объединение, создание и деятельность кото­рого не противоречат законодательству государства, в котором оно создано. Например, в России такими объединениями являются ассоциации и союзы юридических лиц.

Вторым требованием к государственной регистрации коллективного знака является его предназначенность для обозначения товаров, производимых или реализуемых лицами, входящими в соответствующее объединение. В-третьих, указанные товары должны обла­дать едиными характеристиками их качества или иными общими характеристиками.

Как любой товарный знак, коллективный знак регистрируется по заявке, подавае­мой в федеральный орган по интеллектуальной собственности. Главная особенность го­сударственной регистрации коллективного знака связана с заявкой на него, к которой в обязательном порядке должен быть приложен устав коллективного знака.

В соответствии с исчерпывающим перечнем, установленным в п. 1 ст. 1511 ГК, ус­тав коллективного знака должен содержать следующие сведения: наименование право­обладателя, которым выступает объединение, уполномоченное зарегистрировать коллек­тивный знак на свое наименование; перечень лиц, имеющих право использования этого коллективного знака; цель регистрации знака (она может быть связана с целями деятель­ности самого объединения); перечень и единые характеристики качества или иные об­щие характеристики товаров, которые будут обозначаться коллективным знаком; усло­вия использования коллективного знака; положения о порядке контроля за его использо­ванием и об ответственности за нарушение его устава.

Наряду с нормами о государственной регистрации товарного знака ГК содержит нормы о прекращении исключительного права на данное средство индивидуализации. Согласно ст. 1512 ГК допускается возможность оспаривания и признания недействитель­ным предоставления товарному знаку правовой охраны. Оспаривание предоставления правовой охраны товарному знаку одновременно означает и оспаривание решения о го­сударственной регистрации товарного знака в соответствии с п. 2 ст. 1499, а также осно­ванного на этой регистрации признания исключительного права на данный товарный знак, регламентируемого ст. 1477 и 1481. В свою очередь признание недействительным предоставления товарному знаку правовой охраны означает отмену решения федераль­ного органа по интеллектуальной собственности о регистрации данного товарного знака.

В соответствии со ст. 1514 ГК правовая охрана товарного знака может прекратиться как в бесспорном порядке по объективным причинам, например, в связи с истечением срока действия исключительного права на товарный знак (подп. 1 п. 1) или отказом пра­вообладателя от права на товарный знак (подп. 5 п. 1), так и по решению суда или феде­рального органа по интеллектуальной собственности либо палаты по патентным спорам.

В частности, суд по заявлению любого заинтересованного лица может принять решение о досрочном прекращении полностью или частично правовой охраны коллек­тивного товарного знака в случае его использования на товарах, не обладающих едиными характеристиками их качества или иными общими характеристиками (ст. 1511).

Право на наименование места происхождения товара

Наименование места происхождения товара (далее - НМПТ), которому предостав­ляется правовая охрана, является обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное либо сокра­щенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или друго­го географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. В соот­ветствии с п. 1 ст. 1516 ГК на использование этого НМПТ может быть признано исключи­тельное право производителей такого товара, определяемое по нормам ст. 1229 и 1519 ГК.

В связи с непродолжительностью периода, в пределах которого в России охраня­ются НМПТ, у многих российских граждан по-прежнему этот объект права прежде всего ассоциируется с зарубежными географическим объектами, такими как, например, «конь­як» и «шампанское» (Франция), «дортмундское пиво» («Dortmunder Bier» - Германия), «Толедские клинки» («Espadas de Toledo» - Испания) и др. Однако поскольку НМПТ спо­собствуют, как показал зарубежный опыт, повышению спроса на маркируемые ими това­ры и увеличению прибыли, Российская Федерация также установила правовую охрану данных НМПТ, и российские наименования мест происхождения российских товаров за­воевывают все большее признание как у российских, так и у иностранных приобретате­лей данных товаров.

В настоящее время в Российской Федерации зарегистрировано довольно много НМПТ. Среди наиболее популярных охраняемых наименований значатся: «Гжель», «Во­логодское кружево», «Ессентуки», «Хохлома», «Можайское молоко», «Оренбургский пу­ховый платок», «Кусинское литье», «Городецкая роспись», «Тульский пряник», «Воро­нежский хлеб» и др.

НМПТ обладает большим числом легальных, т.е. юридически значимых признаков. Прежде всего, НМПТ - это самое широкое географическое наименование: страны, город­ского или сельского поселения, местности или другого географического объекта (примеры: «Красносельская скань», «Рязанские узоры», «Федоскино», «Тверская кукла», «Москов­ская», «Жостово» и др.). Далее, место происхождения товара, содержащееся в наименова­нии, может быть современным («Кисловодский фарфор») или историческим («Сыр Ады­гейский»), официальным («Минеральная вода Липецкая») и неофициальным («Горячий ключ»), полным или сокращенным наименованием соответствующего географического объекта. НМПТ может быть и зачастую бывает производным от назначения этого объекта («Златоустовская гравюра на стали», «Уфалейский мрамор», «Кашинская» и др.).

Важным признаком НМПТ является его известность в отношении определенного товара (керамики, кружев, минеральной воды, водки, детских игрушек, сыра, молока, ме­таллических литых изделий и т.п.). При этом товар должен обладать особыми, разумеет­ся, ценными свойствами. Данные свойства должны исключительно или главным (т.е. преобладающим) образом определяться природными (климатическими, метеорологиче­скими, почвенными и т.п.) условиями и (или) людскими (этнографическими) факторами (т.е. человеческим мастерством). И, наконец, самое важное, указанные условия и факторы должны быть характерными именно для данного конкретного географического объекта.

Признание и правовая охрана НМПТ основывается на его государственной реги­страции. Регистрацию могут осуществить как одно, так и несколько лиц. Это могут быть граждане или юридические лица.

Исключительное право использования НМПТ принадлежит лицам, которые его зарегистрировали, при одном непременном условии: товар, производимый указанными лицами, должен отвечать требованиям, установленным п. 1 ст. 1516 ГК.

Круг лиц, использующих зарегистрированное наименование, не ограничивается только теми, кто произвел его государственную регистрацию. Исключительное право ис­пользования НМПТ может быть предоставлено любому лицу. Однако это право предос­тавляется не на основе лицензионного договора, а по решению федерального органа по интеллектуальной собственности. Лицо, желающее использовать зарегистрированное наименование, должно подтвердить лишь два, но очень важных факта: факт нахождения его в границах того же географического объекта, место происхождения товара которого значится в наименовании, и факт обладания производимым им товаром теми же особы­ми свойствами, которые обусловили регистрацию обозначения в качестве НМПТ.

Как и исключительное право на товарный знак, исключительное право на НМПТ принадлежит его правообладателю в соответствии с общими нормами ст. 1229 ГК, но с учетом специфики данного средства индивидуализации товаров. Правообладатель имеет исключительное право использования НМПТ в соответствии с данной статьей любым не противоречащим закону способом (эти способы перечислены в п. 2); не допускается неза­конное использование НМПТ третьими лицами (этому посвящен п. 3); обладатель ис­ключительного права на НМПТ не вправе распоряжаться данным правом (об этом сказа­но в п. 4), и в этом заключается специфика НМПТ.

Способы использования НМПТ в значительной мере совпадают со способами ис­пользования товарного знака, что обусловлено их общим назначением служить средст­вами индивидуализации товаров. Статья 1519 ГК содержит не исчерпывающий, а при­мерный перечень данных способов, являющихся наиболее распространенными.

Способами использования НМПТ служит его размещение на любых воспринимае­мых приобретателями товаров поверхностях вещей и воспроизводимых с помощью ЭВМ машиночитаемых объектах. Это могут быть, прежде всего, сами товары, индивидуализация которых является главной функцией НМПТ в соответствии со ст. 1516 ГК. Имеются в виду товары, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ либо хранятся и перевозятся с этой же целью, либо ввозятся на территорию РФ. Други­ми способами использования НМПТ являются их размещение, в частности: на этикетках указанных товаров и их упаковках, а также на связанных с введением этих товаров в граж­данский оборот бланках, счетах, иной документации, в печатных изданиях, в предложени­ях о продаже товаров, в объявлениях на вывесках, в рекламе, в сети «Интернет», в том числе в доменном имени ее пользователя и при других способах его адресации.

Негативная функция исключительного права на зарегистрированное НМПТ за­ключается в недопустимости его использования, в первую очередь, лицами, не имеющи­ми свидетельства на право использования данного НМПТ. Вместе с тем недопустимым является также использование указанными лицами даже зарегистрированного, т.е. под­линного НМПТ, если оно сопровождается приписками таких слов, как «род», «тип», «имитация», «new» и им подобных. Кстати сказать, после введения и усиления охраны НМПТ как в России, так в бывших республиках СССР, с прилавков российских магазинов стали постепенно исчезать напитки с этикетками вроде «Боржоми нью».

В соответствии с п. 3 ст. 1519 ГК контрафактными являются товары, этикетки и упаковки товаров, на которых незаконно использованы не только зарегистрированные НМПТ, но и обозначения, сходные с зарегистрированными НМПТ до степени смешения.

Пункт 4 ст. 1519 ГК выражает существенное отличие содержания исключительного права на НМПТ и порядка его приобретения. В соответствии с этим пунктом обладатель исключительного права на НМПТ не вправе им распоряжаться.

Не допускается никаким способом (ни договорным, ни бездоговорным) распоря­жение исключительным правом на НМПТ, включая его отчуждение либо предоставление другому лицу права использования НМПТ, скажем, по лицензионному договору. Объяс­няется это особенностями самого НМПТ, выраженными в п. 1 ст. 1516 ГК.

Поскольку НМПТ предназначено для индивидуализации товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для назван­ного в НМПТ географического объекта, проверка на соответствие используемого НМПТ его признакам, закрепленным в свидетельстве о его регистрации, не может быть отдана на усмотрение правообладателя и другого лица, желающего получить исключительное право использования НМПТ.

Как отмечалось, согласно п. 2 ст. 1518 ГК для приобретения исключительного пра­ва использования НМПТ лицо, изъявившее такое желание, должно подтвердить, что оно производит товар не только в границах того же географического объекта, которое указа­но в НМПТ (что сделать нетрудно), но и соответствие производимого товара особым свойствам, обусловившим государственную регистрацию данного средства индивидуа­лизации. Экспертиза товара на соответствие указанным признакам должна, естественно, производиться тем же органом, который проводил ее по заявке на государственную реги­страцию НМПТ, т.е. федеральным органом по интеллектуальной собственности. Поэто­му исключительное право использования НМПТ может быть предоставлено любым же­лающим лицам только по решению данного органа.

Норма о действии правовой охраны НМПТ в ГК претерпела кардинальное изме­нение по сравнению с п. 4 ст. 31 Закона о товарных знаках 1992 г. Как известно, этот пункт предусматривал бессрочность действия регистрации НМПТ.

Пункт 1 ст. 1521 ГК установил обусловленные самой сущностью НМПТ временные границы его охраны. Границы или рамки охраны НМПТ определяются периодом време­ни, в течение которого существует возможность производить товар, специфические свой­ства которого исключительно или главным образом определяются характерными для со­ответствующего географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. Иными словами, НМПТ охраняется до тех пор, пока оно в состоянии отве­чать всем требованиям, установленным ст. 1516 ГК.

Другое дело - действие свидетельства об исключительном праве на НМПТ. Оно может и даже должно быть срочным. Срок его действия можно также продлевать, что рег­ламентировано ст. 1531 ГК.

Статья 1522 ГК различает две категории заявок на НМПТ: 1) заявку на государст­венную регистрацию НМПТ, одновременно содержащую ходатайство о предоставлении исключительного права на такое наименование; 2) заявку только о предоставлении ис­ключительного права на ранее зарегистрированное НМПТ. Однако оба вида заявок на НМПТ подаются, как уже отмечалось, только в федеральный орган по интеллектуальной собственности.

В оформлении, составе документов и в порядке подачи заявки на НМПТ много общего с заявкой на товарный знак. Данная заявка, прежде всего, должна относиться только к одному НМПТ. Иначе говоря, не допускается оформление регистрации и при­обретение исключительного права на несколько НМПТ по одной заявке.

Аналогичным образом формируется и состав документов заявки. Как в заявку о государственной регистрации НМПТ и о предоставлении исключительного права на не­го, так и в заявку только о предоставлении исключительного права на ранее зарегистри­рованное НМПТ, в первую очередь, следует включить заявление. В заявлении указывает­ся имя (наименование) заявителя, место его жительства или нахождения. Если заявка по­дается несколькими гражданами или юридическими лицами, то в ней, естественно, указываются имена (наименования), места жительства или нахождения всех заявителей.

Другими документами заявки служат заявляемое обозначение и указание товара, в отношении которого испрашиваются государственная регистрация НМПТ и предостав­ление исключительного права на такое наименование или только предоставление ис­ключительного права на ранее зарегистрированное НМПТ.

Важнейшими специфическими документами заявки на НМПТ, отличающими ее от заявки на товарный знак, являются указание места происхождения (производства) то­вара (границ географического объекта), природные и (или) людские факторы которого исключительно или главным образом определяют или могут определять особые свойства товара, а также описание самих этих особых свойств.

В государственной регистрации НМПТ и приобретении исключительного права на него могут принимать участие патентные поверенные или другие представители, имеющие на это право в соответствии с законодательством. Это участие выражается, в ча­стности, в подписании документов заявки.

По общему правилу, заявка на НМПТ подписывается самим заявителем. В случае подачи заявки через патентного поверенного или иного заявителя возможны два вариан­та подписания заявки. Она может быть подписана либо самим заявителем, либо его пред­ставителем, подающим заявку.

Как и экспертиза заявки на товарный знак, экспертиза заявки на НМПТ проводит­ся федеральным органом по интеллектуальной собственности. Точно так же эта экспер­тиза состоит из формальной экспертизы и экспертизы самого обозначения, заявленного в качестве НМПТ, иными словами - заявленного обозначения.

Для проведения формальной экспертизы заявки на НМПТ установлен минималь­но необходимый срок - два месяца. Он исчисляется со дня подачи заявки в федеральный орган по интеллектуальной собственности.

По результатам формальной экспертизы заявки принимается одно из двух тра­диционных решений: либо о принятии, либо об отказе в принятии заявки к рассмотре­нию. О любом из этих результатов формальной экспертизы заявителю направляется уведомление.

Экспертиза проводится только по заявке, принятой к рассмотрению в результате ее формальной экспертизы. Целью экспертизы обозначения, заявленного в качестве НМПТ (иными словами - экспертизы заявленного обозначения), является проверка дан­ного обозначения на соответствие требованиям, установленным ст. 1516 ГК. Кроме того, в ходе этой экспертизы осуществляется проверка обоснованности указания места происхо­ждения либо производства товара на территории РФ.

Если целью заявки было предоставление исключительного права на ранее зареги­стрированное НМПТ, то в случае ее принятия к рассмотрению осуществляется эксперти­за заявленного обозначения только на его соответствие требованиям абз. 2 п. 5 ст. 1522 ГК.

Подобно формальной экспертизе по результатам экспертизы заявленного обозна­чения федеральный орган по интеллектуальной собственности также принимает одно из двух традиционных решений: либо о государственной регистрации НМПТ и о предос­тавлении исключительного права на него, либо об отказе в этом. Точно так же в случае испрашивания в заявке предоставления исключительного права на ранее зарегистриро­ванное НМПТ тем же органом принимается решение о предоставлении или об отказе в предоставлении исключительного права.

Оспаривание указанных решений осуществляется путем подачи заявителем воз­ражения в палату по патентным спорам. Для оспаривания любого решения установлен трехмесячный срок. Этот срок исчисляется со дня получения заявителем соответствую­щего решения федерального органа по интеллектуальной собственности.

Статья 1529 ГК конкретизирует общее правило п. 1 ст. 1232 ГК, в соответствии с ко­торым исключительное право на средство индивидуализации признается и охраняется при условии государственной регистрации такого средства. Государственная регистра­ция НМПТ в Государственном реестре наименований осуществляется федеральным ор­ганом по интеллектуальной собственности на основании решения, принятого по резуль­татам экспертизы заявленного обозначения, проведенной согласно ст. 1526 и соответст­вующего административного регламента.

Срок выдачи свидетельства об исключительном праве на НМПТ, в случае положи­тельного решения экспертизы, лимитируется только уплатой заявителем соответствую­щей пошлины. Данное свидетельство выдается федеральным органом по интеллектуаль­ной собственности в месячный срок. Этот срок исчисляется со дня получения документа об уплате пошлины за выдачу свидетельства об исключительном праве на НМПТ. В слу­чае непредставления в установленном порядке документа, подтверждающего уплату не­обходимой пошлины, свидетельство вообще не выдается.

Общий срок действия свидетельства об исключительном праве на НМПТ установ­лен в 10 лет. Этот срок исчисляется со дня подачи заявки на НМПТ в федеральный орган по интеллектуальной собственности. Иначе говоря, указанное свидетельство действует с обратной силой.

Однако зачастую срок действия свидетельства об исключительном праве на НМПТ не ограничивается 10 годами. По заявлению обладателя данного свидетельства этот срок может быть продлен.

Хорошо зарекомендовавшее популярное НМПТ может и должно охраняться дале­ко за пределами Российской Федерации. В этих целях российским юридическим лицам и гражданам Российской Федерации предоставлено право регистрировать НМПТ в ино­странных государствах.

Однако подобная регистрация осуществляется не сразу в том или ином государст­ве. Непременным условием регистрации НМПТ в иностранном государстве служит его предварительная правовая охрана в России. Заявка на регистрацию НМПТ за границей может быть подана только после его государственной регистрации и предоставления на него исключительного права в Российской Федерации.

Предусмотрев возможность оспаривания решений по заявке на НМПТ (ст. 1528), закон в ст. 1535 ГК установил также возможность оспаривания и признания недействи­тельным уже состоявшегося предоставления правовой охраны НМПТ и исключительно­го права на него. В соответствии с п. 1 ст. 1535 оспаривание предоставления правовой охраны НМПТ означает не что иное, как оспаривание решения федерального органа по интеллектуальной собственности как о государственной регистрации и о предоставле­нии исключительного права на него, так и о выдаче свидетельства об исключительном праве на НМПТ.

Точно так же оспаривание предоставления исключительного права на ранее заре­гистрированное НМПТ означает оспаривание уже состоявшегося решения о предостав­лении исключительного права на ранее зарегистрированное НМПТ и выдаче свидетель­ства об исключительном праве на него.

Последствием признания недействительным предоставления правовой охраны НМПТ является отмена решения, во-первых, о государственной регистрации НМПТ, во- вторых, о предоставлении исключительного права на такое наименование. Третьим по­следствием служит аннулирование записи в Государственном реестре наименований и четвертым - аннулирование свидетельства об исключительном праве на НМПТ.

Сходные последствия для обладателя свидетельства об исключительном праве на ранее зарегистрированное НМПТ наступают с признанием недействительным предос­тавления указанного права. Оно влечет отмену решения о предоставлении данного пра­ва, аннулирование соответствующей записи в Государственном реестре наименований, а также свидетельства об исключительном праве на ранее зарегистрированное НМПТ.

Оспаривание предоставления правовой охраны НМПТ и признание его недейст­вительным не ограничено никаким сроком. Основанием оспаривания служит предостав­ление данной охраны с нарушением требований ГК. Точно так же не связано ни с каким сроком оспаривание и признание недействительным предоставления исключительного права на ранее зарегистрированное НМПТ. Это может быть сделано в течение всего сро­ка действия свидетельства об исключительном праве на НМПТ, установленного в соот­ветствии со ст. 1531 ГК.

Перечень оснований прекращения действия свидетельства об исключительном праве на НМПТ несколько шире, и он включает как специфические, так и традиционные случаи. В их число входят: утрата товаром, производимым обладателем свидетельства, особых свойств, указанных в Государственном реестре наименований в отношении дан­ного НМПТ; прекращение правовой охраны НМПТ по основаниям, указанным в п. 1 ст. 1536 ГК; ликвидация юридического лица или прекращение предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя - обладателя свидетельства; истечение срока действия свидетельства; подача обладателем свидетельства соответствующего заяв­ления в федеральный орган по интеллектуальной собственности.

Право на коммерческое обозначение

Статья 1538 ГК устанавливает общие правила о самостоятельном средстве индиви­дуализации, которое ранее лишь кратко упоминалось в ст. 1027, 1032 и 1039 ГК, но не бы­ло подробно регламентировано. Речь идет о средстве индивидуализации торговых, про­мышленных и других предприятий не как субъектов, а как объектов гражданских прав, т.е. имущественных комплексов, используемых согласно ст. 132 ГК только для осуществ­ления предпринимательской деятельности.

Коммерческое обозначение не является фирменным наименованием, не подлежит обязательному включению в учредительные документы и в единый государственный ре­естр юридических лиц. Примерами коммерческих обозначений могут служить названия, скажем, торгового заведения, расположенного в центре Москвы, «На Тверской», или «Большая кружка» - для пивного бара, или «С ветерком» - для таксомоторного парка.

Определенные правила установлены для объекта использования коммерческого обозначения. Оно может использоваться правообладателем для индивидуализации не только одного, но и нескольких предприятий. Однако для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозна­чения, поскольку это противоречит самой природе данного средства индивидуализации.

Содержание исключительного права на коммерческое обозначение во многом сов­падает с содержанием аналогичного права на другие средства индивидуализации. Оно за­ключается в основанной на ст. 1539 ГК возможности правообладателя использовать ком­мерческое обозначение в качестве популярного средства индивидуализации принадлежа­щего ему предприятия любым, не противоречащим закону способом.

В ст. 1539 приводится не исчерпывающий перечень данных способов. Но эти спо­собы являются наиболее типичными. Они выражаются в указании коммерческого обозна­чения на вывесках, бланках, счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках.

Непременными условиями использования коммерческого обозначения (прежде всего для самого правообладателя) служат: 1) обладание коммерческим обозначением достаточными различительными признаками и 2) известность употребления правообла­дателем данного обозначения для индивидуализации своего предприятия в пределах оп­ределенной территории - города, поселка, административного округа и т.п. Например, если потребители плохо знают, где находится Рябиновая улица, то употребление в каче­стве коммерческого обозначения слов «На Рябиновой» вряд ли целесообразно, и оно не позволит владельцу соответствующего предприятия приобрести исключительное право на такое обозначение. Не случайно некоторые предприниматели, использовав подобные обозначения, связанные с местом расположения своего предприятия (улицей, переулком, природными объектами - типа «Три тополя», «На Веерной» и т.п.), нередко возвращаются к привычным, традиционным обозначениям, связанным с назначением предприятия, - «Продукты», «Молоко», «Рыболов-спортсмен» и т.п.

По аналогии с другими средствами индивидуализации не допускается использо­вание коммерческого обозначения, способного ввести в заблуждение относительно при­надлежности предприятия определенному лицу, в частности, обозначения, сходного до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или защищенным исключительным правом коммерческим обозначением другого лица, у которого данное право возникло ранее. Например, нельзя именовать торговое предприятие обозначением «Старик Потапыч», поскольку у другого лица ранее возникло исключительное право на обозначение «Старик Хоттабыч», и эти обозначения можно трактовать как сходные до степени смешения.

Защита интеллектуальных прав

В соответствии с общей нормой ст. 11 ГК ст. 1248 ГК предусматривает, что споры, свя­занные с защитой нарушенных или оспоренных интеллектуальных прав, рассматриваются и разрешаются судом. Одновременно ст. 1248 ГК однозначно со ссылкой на п. 2 ст. 11 ГК трактует в качестве административного порядок, применяемый в случаях, предусмот­ренных ГК, для защиты интеллектуальных прав в отношениях, связанных с подачей и рассмотрением заявок на выдачу патентов на изобретения, полезные модели, промыш­ленные образцы, селекционные достижения, а также свидетельств на товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров, с государственной регистрацией этих результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуали­зации, с выдачей соответствующих правоустанавливающих документов, с оспариванием предоставления этим результатам и средствам правовой охраны или с ее прекращением.

Указанный административный порядок применяется несколькими федеральными органами исполнительной власти. В зависимости от объекта интеллектуальных прав в их ка­честве могут выступать соответственно орган по интеллектуальной собственности или орган по селекционным достижениям. В других случаях, предусмотренных ст. 1401-1405 ГК, споры, связанные с защитой прав, рассматривает и разрешает в административном по­рядке федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ в соответствии с п. 2 ст. 1401 ГК (Минобороны России, ФСБ России и т.п.).

Вступление в силу решений данных органов совпадает с днем их принятия. И как любые решения, принятые в административном порядке, эти решения также могут быть оспорены в суде. Данное правило целиком базируется на норме п. 2 ст. 11 ГК. Что касает­ся порядка судебного оспаривания, то он регламентирован процессуальным законода­тельством, в первую очередь ГПК.

Помимо самого федерального органа по интеллектуальной собственности пере­численные ранее споры рассматривает и разрешает также образуемая при нем Палата по патентным спорам. Установление правил рассмотрения и разрешения споров в админи­стративном порядке органом по интеллектуальной собственности, Палатой по патент­ным спорам и органом по селекционным достижениям делегировано федеральному ор­гану исполнительной власти, осуществляющему нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности (в настоящее время - Минобрнауки России), и федеральному органу исполнительной власти, осуществляющему нормативно-правовое регулирование в сельскохозяйственной сфере (в настоящее время - Минсельхоз России). Установление аналогичных правил по спорам, связанным с секретными изобретениями, возложено на соответствующий уполномоченный Правительством РФ федеральный ор­ган исполнительной власти в соответствии с п. 2 ст. 1401 ГК.Статья 1250 ГК позволяет применять для защиты интеллектуальных прав способы, предусмотренные ГК. Однако при этом должны учитываться как существо нарушенного права, так и последствия такого нарушения. Способы защиты всех гражданских прав ус­тановлены ст. 12 ГК. Что касается существа нарушенных или оспоренных интеллекту­альных прав, последствий их нарушения или специфических оснований оспаривания, то они регламентированы соответствующими статьями части четвертой ГК.

По общим правилам ст. 12 ГК защита гражданских прав осуществляется путем: при­знания права (например, права авторства гражданина на произведение науки, литературы или искусства); восстановления положения, существовавшего до нарушения права (напри­мер, путем изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя контрафактных това­ров, этикеток, упаковок товаров, на которых размещены незаконно используемый товар­ный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение (см. комментарий к ст. 1515), и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его наруше­ния (см. комментарий к ст. 1302).

Другими способами защиты гражданских прав являются: признание по суду оспо­римой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности (ст. 167-169 ГК), применение последствий недействительности ничтожной сделки, т.е. сделки, недействительной независимо от признания ее таковой судом (п. 1 ст. 166 ГК). Примером подобной сделки может служить лицензионный договор, при заключении ко­торого не соблюдены письменная форма или требование о государственной регистрации в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232 ГК (см. комментарии к ст. 1232, 1235).

Важными способами защиты гражданских прав служат: признание недействи­тельным акта государственного органа или и органа местного самоуправления; присуж­дение к исполнению обязанности в натуре; возмещение убытков; взыскание неустойки; компенсация морального вреда; прекращение или изменение правоотношения; непри­менение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, про­тиворечащего закону. Из перечисленных способов для защиты интеллектуальных прав наиболее актуальным является возмещение убытков и компенсация морального вреда.

Различают два вида убытков, взыскиваемых с нарушителя прав: реальный ущерб (понесенные потерпевшим расходы, утрата или повреждение его имущества) и упущен­ная выгода, т.е. неполученные доходы, которые потерпевший получил бы, если бы его право не было нарушено. Определение размера этих доходов должно вестись исходя из обычных (а не особо благоприятных или неблагоприятных) условий гражданского обо­рота (ст. 15 ГК).

Компенсация морального вреда, ее основания и размер определяются нормами ст. 151, 1099-1101 ГК. Моральный вред, т.е. физические или нравственные страдания гра­жданина, могут компенсироваться в денежной форме в случаях их причинения дейст­виями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на при­надлежащие ему другие нематериальные блага (честь, достоинство, деловую репутацию, личную и семейную тайну и т.п.). Однако моральный вред может быть причинен и дей­ствиями (бездействием), нарушающими имущественные права гражданина. В таких слу­чаях он возмещается лишь в случаях, предусмотренных законом (п. 2 ст. 1099 ГК).

Как правило, моральный вред компенсируется причинителем на общих основа­ниях, т.е. при наличии его вины. Вместе с тем закон содержит перечень основных случаев компенсации независимо от вины причинителя. Это случаи, когда: вред причинен жизни или здоровью гражданина источником повышенной опасности; вред причинен гражда­нину в результате незаконных действий публичных субъектов - органов дознания, пред­варительного следствия, прокуратуры и суда (п. 1 ст. 1070 ГК); вред причинен распро­странением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию (ст. 1100 ГК). Говоря о способах и размере компенсации морального вреда, ст. 1101 ГК частично повто­ряет и детализирует правила ст. 151 ГК.

Практика по делам данной категории разъясняется в постановлении Пленума Вер­ховного Суда РФ от 24.02.2005 № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и дос­тоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц»^[75].

Одним из способов защиты гражданских прав является их самозащита. Граждане и юридические лица вправе сами, в том числе с привлечением в установленном порядке частных охранников, защищать свои права. Применяемые при этом приемы и меры са­мозащиты должны быть соразмерны нарушению прав и не выходить за пределы дейст­вий, необходимых для его пресечения.

Применение различных способов защиты интеллектуальных прав может быть инициировано правообладателями (авторами, их работодателями, исполнителями, изго­товителями фонограмм и т.п.), организациями по управлению правами на коллективной основе и другими лицами в установленных законом случаях.

Статья 1250 ГК устанавливает специфическую безвиновную ответственность на­рушителя интеллектуальных прав. Несмотря на отсутствие вины нарушителя, он обязан, во-первых, прекратить нарушение и, во-вторых, испытать определенные неблагоприят­ные последствия своего неправомерного поведения. В частности, публикация решения суда о допущенном нарушении (подп. 5 п. 1 ст. 1252 ГК) и пресечение действий, нару­шающих исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации либо создающих угрозу нарушения такого права, осуществ­ляются независимо от вины и за счет нарушителя.

Нарушение личных неимущественных интеллектуальных прав (права авторства, права на имя, права на неприкосновенность произведения и т.п.) влечет применение к нарушителю способов защиты, адекватных существу данных прав и последствиям их на­рушения. Например, присвоение авторства (плагиат) приводит к искажению информа­ции о физическом лице, чьим творческим трудом создан результат интеллектуальной деятельности. Кроме того, плагиат порождает моральный вред, т.е. нравственные страда­ния подлинного автора такого результата.

Поэтому способами защиты нарушенных личных неимущественных прав обычно служат: признание данных прав (права авторства, права на имя); восстановление положе­ния, существовавшего до нарушения права (публикация в СМИ информации о подлин­ном авторе, изъятие контрафактных товаров из обращения); пресечение действий, на­рушающих право (запрет на печатание произведения с указанием имени плагиатора) или создающих угрозу его нарушения (наложение ареста на оригинал-макет контра­фактного издания); компенсация морального вреда и публикация судебного решения о нарушении личного неимущественного права.

Способы защиты личных неимущественных прав, указанные в п. 1 ст. 1251 ГК, применяются также к защите: имени или наименования лица, организовавшего создание сложного объекта с использованием результата интеллектуальной деятельности (п. 4 ст. 1240); наименования издателя энциклопедий, энциклопедических словарей, периодиче­ских и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодиче­ских изданий (п. 7 ст. 1260); имени или наименования: изготовителя аудиовизуального произведения, т.е. лица, организовавшего создание такого произведения, именуемого про­дюсером (п. 4 ст. 1263); работодателя при использовании служебного произведения (п. 3 ст. 1295); изготовителя фонограммы (п. 1 ст. 1323) или базы данных (п. 2 ст. 1333), а также имени публикатора (подп. 2 п. 1 ст. 1338). В последних трех случаях имя или наименование обладателя личных неимущественных прав указываются соответственно на экземплярах фонограммы, базы данных и (или) их упаковке либо на экземплярах произведения, обна­родованного публикатором, в том числе при его переводе или другой переработке.

Наряду с защитой права авторства, права на имя и других личных неимуществен­ных прав важное значение придается защите чести, достоинства и деловой репутации ав­тора. При этом в ст. 1251 ГК указано, что защита данных нематериальных благ (по тер­минологии ст. 150 ГК) осуществляется в соответствии с правилами ст. 152 ГК. Поскольку деловая репутация присуща не только авторам, но и юридическим лицам, осуществляю­щим предпринимательскую деятельность в интеллектуальной сфере (издательствам, сту­диям, вещательным и т.п. организациям).

Честь - это общественная оценка качеств лица. Достоинство - субъективная оцен­ка лицом своих возможностей и способностей, т.е. личностная самооценка. Деловая репу­тация представляет сочетание субъективной и общественной оценок деловых умений лица, в том числе индивидуального предпринимателя (в частности, продюсера) и юри­дического лица, осуществляющего предпринимательскую (издательскую, вещательную и т.п.) деятельность.

В силу п. 1 ст. 152 ГК гражданин, а в отношении деловой репутации - также юри­дическое лицо вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности. По требованию заинтересованных лиц (а ими могут быть не только родственники, но и, скажем, компаньоны гражданина) допускается защита его чести и достоинства и после его смерти.

В практическом плане защита чести, достоинства и деловой репутации должна строиться по логически обоснованной модели, начиная с установления факта и субъекта распространения определенных сведений и их порочащего характера и кончая опровер­жением презумпции несоответствия порочащих сведений действительности, опроверже­нием самих сведений и наказанием их распространителей. Тем самым могут быть пре­дотвращены бесполезные затраты времени, сил и средств на доказывание как компроме­тирующего характера сведений, так и соответствия их действительности. Итак, прежде всего необходимо установить сам факт и субъекта распространения сведений, касающих­ся потерпевшего, т.е. истца или умершего гражданина. Как правило, это достигается пу­тем представления в суд документированных сведений, распространенных в СМИ, офи­циальных документах, служебных характеристиках или доступных неопределенному кругу лиц отчетах. То есть надо приложить к исковому заявлению оригинал или копию газетной (журнальной) публикации, аудио- и (или) видеозаписи информации, оригинал или копию официального документа (приказа, инструкции и т.п.), служебной характе­ристики, отчета и т.п.

Если факт (и субъект) распространения сведений (СМИ, администрация предпри­ятия и т.п.) не вызывает сомнений, необходимо обосновать, что эти сведения порочат, т.е. умаляют, принижают честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, либо де­ловую репутацию юридического лица. Основанием для защиты может быть, в частности, искажение либо использование имени гражданина способами или в форме, которые за­трагивают его честь, достоинство или деловую репутацию (абз. 2 п. 5 ст. 19 ГК), например, путем оскорбительного графического, звукового или иного подобного сопоставления имени истца с именем другого известного всем отрицательного лица с подмоченной ре­путацией. Доказывание порочащего характера распространенных сведений требует уче­та всей совокупности позитивных и негативных характеристик чести, достоинства или деловой репутации, применяемых в обществе на момент предъявления иска о защите. Например, оценка лица как «талантливого спекулянта», которая в былые времена грози­ла субъекту уголовным наказанием, в современных условиях может быть расценена как характеристика, не порочащая, а, возможно, даже возвышающая репутацию иного бир­жевого брокера или банкира.

Статья 152 ГК фактически устанавливает презумпцию несоответствия действи­тельности распространенных сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репу­тацию истца или умершего гражданина. Доказать обратное обязан распространитель сведений. Он освобождается от ответственности, лишь если докажет, что порочащие све­дения на самом деле соответствуют действительности. Если распространитель (ответчик) этого не сделает, к нему могут быть применены санкции ст. 152 ГК об опровержении по­рочащих сведений.

По общему правилу порядок опровержения порочащих сведений устанавливается судом. Однако если эти сведения распространены в СМИ, они должны быть опровергну­ты в тех же СМИ. Если указанные сведения содержатся в документе, исходящем от орга­низации (характеристике, отчете, служебной записке, экспертном заключении и т.п.), та­кой документ подлежит замене или отзыву (п. 2 ст. 152 ГК).

Поскольку, спасая «честь мундира», некоторые СМИ порой подавали «опровер­жение» в форме, еще больше унижавшей потерпевшего (примерно так: «ты, конечно, глуп, но мы извиняемся»), в закон была включена норма, дающая потерпевшему право на собственный ответ в СМИ. Согласно п. 3 ст. 152 ГК гражданин, в отношении которого СМИ опубликованы сведения, ущемляющие его права или охраняемые законом интере­сы, имеет право на опубликование своего ответа в тех же СМИ.

Невыполнение ответчиком решения суда влечет наказание в форме налагаемого судом штрафа, взыскиваемого в размере и порядке, предусмотренных процессуальным законодательством, в доход федерального бюджета. Уплата штрафа не освобождает на­рушителя от обязанности выполнить предусмотренное решением суда действие (п. 4 ст. 152 ГК). Последующее невыполнение решения суда может послужить основанием для обращения потерпевшего с ходатайствам в государственный орган, осуществляющий ру­ководство сферой СМИ, и (или) в суд на предмет лишения конкретного печатного или электронного СМИ лицензии на осуществление своей деятельности.

Все более ощутимым средством воздействия на СМИ, распространяющие необос­нованные порочащие сведения, становится возмещение убытков и морального вреда, причиненных их распространением (п. 5 ст. 152 ГК). Вопросы, касающиеся применения законодательства о компенсации морального вреда, рассмотрены в постановлении Пле­нума Верховного Суда РФ от 20.12.1994 № 10 (в ред. от 06.02.2007)^[76].

Под моральным вредом понимаются физические или нравственные страдания лица, по отношению к которому были распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию. Согласно ч. 1 ст. 151 и п. 1 ст. 1101 ГК компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме. Однако практически она может выражаться и в приобретении для потерпевшего на определенную судом сумму какого- либо оборудования.

В подобных случаях вопрос также упирается в определение размера денежной суммы, которую требуется уплатить потерпевшему в качестве компенсации за мораль­ный вред. Если актер в результате травмы потерял выгодный для него контракт или ли­шился гастролей, которые ему сулили большие доходы, то в возмещение морального вреда от того, что его слава пойдет на убыль, он может взыскать с причинителя еще ка­кую-то сумму, соразмерную с теми потерями гонорара, которые вызваны этим вредом. Однако все эти косвенные критерии не связаны напрямую с реальными материальными потерями потерпевшего. В конечном счете сумму морального вреда определяет суд.Необходимо обратить внимание еще на одно важное обстоятельство. Речь идет о случаях, когда невозможно установить лицо, распространившее сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию. То есть имеют место слухи, но нет конкрет­ного лица, впервые распространившего эти слухи. Поскольку на практике такие ситуации бывают нередко, и они вызывают страдания и переживания тех, в отношении кого такие слухи распространяются, п. 6 ст. 152 ГК допускает право гражданина или юридического лица обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений несоответст­вующими действительности. В подобных случаях суд, вынося решение и выдавая его ко­пию истцу, не указывает лицо, которое должно опровергнуть эти сведения, а лишь конста­тирует факт несоответствия слухов действительности. В некоторых случаях это позволяет лицам, чьи честь, достоинство или деловая репутация скомпрометированы данными слу­хами, хоть как-то уменьшить свои моральные страдания, предъявив решение суда.

Исключительные интеллектуальные права в случае их нарушения или оспарива­ния защищаются как способами, применяемыми для защиты личных неимущественных прав, так и другими способами, адекватными имущественной природе и содержанию ис­ключительных прав. В частности защита исключительных прав на результаты интеллек­туальной деятельности и на средства индивидуализации может осуществляться путем предъявления требований о признании права или о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

В первом случае требование предъявляется к лицу, отрицающему или иным обра­зом не признающему исключительное право его обладателя и тем самым нарушающему интересы последнего. Во втором случае требования адресуются к лицу, совершающему действия по нарушению исключительных прав или осуществляющему необходимые приготовления к таким действиям, например закупающему в оптовых количествах обо­рудование и материалы, обычно используемые, например, для массового изготовления экземпляров аудио- или видеопроизведений.

Специфические требования, обусловливаемые имущественной природой исклю­чительных прав, предъявляются к лицу, неправомерно использовавшему результат ин­теллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглаше­ния с правообладателем, т.е. осуществившему так называемое бездоговорное использова­ние объекта интеллектуальной собственности, либо нарушившему исключительное право иным образом с причинением имущественного ущерба его обладателю. В подоб­ном случае к нарушителю предъявляется требование о возмещении причиненных пра­вообладателю убытков.

Нередко нарушение исключительных прав выражается в изготовлении, импорте, хранении, перевозке, продаже, ином распространении или недобросовестном приобрете­нии оборудования, прочих устройств и материалов, главным образом предназначенных для совершения нарушения исключительных прав на объекты интеллектуальной собст­венности. В подобных случаях защита исключительных прав проявляется в предъявлении требования об изъятии соответствующего материального носителя с указанным назначе­нием соответственно у изготовителя, импортера, хранителя и т.п. правонарушителя.

Нарушителю исключительного права может быть предъявлено также требование о публикации решения суда о допущенном нарушении. В публикации должен быть ука­зан действительный правообладатель.

Обеспечительные меры, не свойственные интеллектуальным правам личного не­имущественного характера, могут быть применены для защиты исключительных прав. В порядке обеспечения иска по делам о нарушении этих прав могут быть приняты обеспе­чительные меры к материальным носителям, оборудованию и материалам, в отношении которых выдвинуто предположение о нарушении исключительного права на соответст­вующий результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

Из числа подобных мер, устанавливаемых процессуальным законодательством (например, запрещение ответчику совершать определенные действия, приостановление реализации определенного имущества и т.п. - по ст. 140 ГПК) в ст. 1252 ГК прямо указана лишь одна - это наложение ареста на материальные носители, оборудование и материалы.

Для отдельных результатов интеллектуальной деятельности или средств индиви­дуализации в случаях, предусмотренных ГК (ст. 1301 и 1515), при нарушении исключи­тельного права его обладателю предоставлена возможность вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации при доказанности лишь самого факта нарушения. Доказывать размер причиненных убытков правообладатель не обязан.

Подобная возможность, обычно используется в случаях, когда несмотря на серьез­ность нарушения размер убытков сравнительно невелик либо их размер трудно или во­обще невозможно определить ввиду, в частности, сокрытия нарушителем бухгалтерской и иной отчетности. Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных ГК (в частности, ст. 1301 и 1515). Критериями размера служат характер нарушения ис­ключительного права и другие обстоятельства дела. При этом должны также учитываться требования разумности и справедливости. Кроме того, правообладатель имеет право тре­бовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного исполь­зования объекта интеллектуальной собственности в отдельности или за все правонару­шение в целом, т.е. суммировать несколько компенсаций.

В ст. 1252 ГК дается общее определение контрафактных материальных носителей. Это те материальные носители, в которых выражены результаты интеллектуальной дея­тельности или средства индивидуализации (в том числе экземпляры произведений, фо­нограмм, баз данных и т.п.), изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение которых приводят к нарушению исключительно­го права на указанный результат или средство.

Такие материальные носители по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации. Иные последствия (например, уда­ление за счет нарушителя с контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров неза­конно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозна­чения) должны быть прямо предусмотрены ГК (п. 2 ст. 1515 ГК).

Важную роль в защите исключительных прав играют таможенные органы. Их дея­тельность в сфере интеллектуальных прав на базе Таможенного кодекса, постановления Правительства РФ от 26.07.2006 №459 «О Федеральной таможенной службе»^[77], других нормативных правовых актов подробно регламентируют Положение о защите прав ин­теллектуальной собственности таможенными органами, утвержденное приказом ГТК России от 27.10.2003 №1199 (в ред. от 08.06.2007)^[78] и Административный регламент Феде­ральной таможенной службы по исполнению государственной функции по рассмотре­нию заявлений о принятии таможенными органами мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, и по ведению таможенного реестра объектов интеллектуальной собст­венности, утвержденных приказом ФТС России от 08.06.2007 №714^[79].

Аналогичным образом по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничто­жению за счет нарушителя, если законом не предусмотрено их обращение в доход Рос­сийской Федерации, также оборудование, прочие устройства и материалы, главным об­разом используемые или предназначенные для совершения нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации.

Имеются в виду, в частности, оборудование для изготовления контрафактных экземпля­ров произведений, фонограмм, баз данных и аналогичных им по своему целевому назна­чению устройств и материалов.

Особой регламентации подвергнута ситуация, которая может быть названа как конфликт, коллизия, столкновение или соперничество различных средств индивидуали­зации, таких как фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и ком­мерческое обозначение, когда вследствие их тождественности или сходства до степени смешения могут быть введены в заблуждение потребители и (или) контрагенты правооб­ладателей. В подобной ситуации преимущество отдается тому средству индивидуализа­ции, исключительное право на которое возникло ранее.

Надлежаще установленный обладатель ранее возникшего исключительного права может требовать признания недействительным предоставления правовой охраны товар­ному знаку или знаку обслуживания либо полного или частичного запрета на использо­вание фирменного наименования или коммерческого обозначения. Такая возможность базируется на нормах ст. 1483, 1512 и 1513 ГК, посвященных соответственно: основаниям для отказа в государственной регистрации товарного знака; основаниям оспаривания и признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку; по­рядку оспаривания и признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку (см. комментарии к ст. 1483, 1512 и 1513).

В ситуации, регламентируемой п. 6 ст. 1252, под частичным запретом на использо­вание понимается: в отношении фирменного наименования - запрет на его использование в определенных видах деятельности (например, возможен запрет использования фирмен­ного наименования предприятия по производству мебели в деятельности по производству головных уборов); в отношении коммерческого обозначения - запрет на его использование в пределах определенной территории и (или) в определенных видах деятельности.

Наконец, ст. 1252 ГК допускает альтернативный вариант защиты нарушенного ис­ключительного права. Если нарушение данного права признано в установленном поряд­ке недобросовестной конкуренцией (а это признание входит в функции государственно­го антимонопольного органа, в роли которого в настоящее время выступают ФАС России или ее территориальное управление), то защита нарушенного исключительного права может осуществляться как способами, предусмотренными ГК (прежде всего ст. 12), так и в соответствии с антимонопольным законодательством, в частности, Федеральным законом «О защите конкуренции».

В процессе защиты исключительных прав нарушившие их юридические лица и ин­дивидуальные предприниматели нередко привлекаются к имущественной ответственно­сти. И наоборот, они сами прибегают к средствам защиты своих исключительных прав. Бу­дучи одним из способов защиты прав, гражданско-правовая ответственность выражается в применении к нарушителю прав принудительных мер имущественного воздействия, ока­зывающих дополнительное негативное воздействие на его имущественную сферу.

Принудительные меры, применяемые к нарушителям, обычно именуют санкция­ми. Однако допускаемое иногда отождествление санкций с ответственностью некоррект­но. Скажем, если продавец передал покупателю некомплектный товар, он обязан его до­укомплектовать. Если он не сделает этого добровольно, его может принудить к этому суд. Однако вряд ли можно считать применение подобной меры принудительного воздейст­вия ответственностью, поскольку нарушитель за обусловленную плату в силу договора обязан был передать продукцию в комплекте (с запчастями и принадлежностями). По­этому правы те, кто считает, что всякая ответственность есть санкция, но не всякая санк­ция есть ответственность.

Санкция приобретает характер гражданско-правовой ответственности, если она, во-первых, носит имущественный характер и, во-вторых, ухудшает имущественное по­ложение нарушителя. Формами ответственности служат возмещение убытков (либо уп­лата компенсации) и уплата неустойки (штрафа, пени), т.е. специально установленной законом или договором на случай нарушения денежной суммы.

Однако ст. 1253 ГК фактически посвящена не этой традиционной гражданско- правовой (имущественной) ответственности за нарушения в сфере интеллектуальной собственности. В ней речь идет о применении такой меры ответственности, как ликвида­ция юридического лица или прекращение деятельности индивидуального предприни­мателя, допустивших нарушения исключительных прав, влекущие согласно п. 2 ст. 61 ГК подобные последствия.

Ликвидация юридического лица, нарушающего исключительные права на объек­ты интеллектуальной собственности, осуществляется по решению суда по требованию прокурора. Необходимыми условиями подобного решения являются неоднократное или грубое нарушение исключительных прав. Совершение подобных нарушений граждани­ном может повлечь прекращение его деятельности в качестве индивидуального пред­принимателя в установленном законом порядке по решению или приговору суда.

Установление в ряде статей части четвертой ГК такой формы распоряжения пра­вообладателя исключительным правом, как лицензионный договор (см. комментарии к ст. 1235-1239, 1286, 1287, 1308, 1367, 1368, 1423, 1459, 1460, 1469, 1489 и 1490), вызвало необ­ходимость в усилении защиты прав лицензиата по некоторым видам подобных догово­ров. В общей форме это проявляется в предоставлении лицензиату права наряду с дру­гими способами защиты своих прав использовать способы, предусмотренные ст. 1250, 1252 и 1253 ГК. Необходимым условием для этого служит то обстоятельство, что наруше­ние третьими лицами исключительного права на результат интеллектуальной деятель­ности или на средство индивидуализации, на использование которых выдана исключи­тельная лицензия, затрагивает права лицензиата, полученные им на основании лицензи­онного договора.