§3. Права на секрет производства (ноу-хау)

Существуют различные точки зрения относительно правовой природы данного явления, среди которых выделяются две: соглас­но первой концепции ноу-хау является объектом исключительных прав3, согласно второй — «на ноу-хау не существует исключитель­ного права, а есть лишь фактическая монополия»4.

P.O. Халфина считает, что ноу-хау — это не только техническое, но и организационное решение, которое суммирует знание и опыт в производстве или организации какого-либо процесса, информация о некоторых работах, дающих уже проверенные результаты[67].

В цивилистической литературе многие авторы определяют ноу- хау как объект исключительных прав. При этом особое внимание следует уделить концепции В.А. Дозорцева как единственной си­стемной попытке обоснования возможности закрепления исключи­тельных прав за обладателем ноу-хау. Остальные авторы либо огра-

286 ничиваются утверждением, что ноу-хау является объектом исклю­чительных прав, либо ссылаются в подтверждение своих позиций на точку зрения ученого,

В законодательстве Российской Федерации до недавнего вре­мени отсутствовало определение понятия ноу-хау, за исключением Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных ре­спублик, которые рассматривали ноу-хау именно в качестве секре­та производства. В соответствии со статьей 151 Основ обладатель технической, организационной или коммерческой информации, со­ставляющей секрет производства (ноу-хау), имел право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами, при условии, что: 1) эта информация имеет действительную или по­тенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее тре­тьим лицам; 2) к этой информации нет свободного доступа на закон­ном основании; 3) обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности.

Нужно сказать, что этими признаками законодатель в статье 139 ГК РФ характеризует служебную и коммерческую тайну

Вводный закон признал статью 139 ГК РФ утратившей силу, а статья 128 ГК РФ и Федеральный закон «О коммерческой тайне» приведены в соответствие с частью четвертой Кодекса. Таким об­разом, с 1 января 2008 года информация не будет рассматривать­ся в качестве объекта гражданских прав, за исключением секретов производства (ноу-хау), представляющих собой результат интел­лектуальной деятельности в соответствии со статьями 1225 и 1465 ГК РФ.

чяшг Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого д^ характера (производственные, технические, экономические, ор­ганизационные и другие), в том числе о результатах интеллекту- | альной деятельности в научно-технической сфере, а также сведе- | ния о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерче­скую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым | у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и | в отношении которых обладателем таких сведений введен режим | коммерческой тайны (ст. 1465 ГК РФ).

В отличие от объектов патентных прав секрет производства включает не только научно-технические (потенциально патентоспо­собную информацию), но и производственные, экономические, ор­ганизационные сведения, сведения о способах осуществления про­фессиональной деятельности.

При этом под информацией, как правило, понимаются сведения 287 о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах неза­висимо от формы их представления.

Информационные ресурсы представляют собой отдельные доку­менты и отдельные массивы документов, документы и массивы до­кументов в информационных системах (библиотеках, архивах, фон­дах, банках данных, других информационных системах).

Коммерческая тайна — это конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных рас­ходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или по­лучить иную коммерческую выгоду.

Информация, составляющая коммерческую тайну, — научно- техническая, технологическая, производственная, финансово- экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны.

Одна и та же информация может одновременно и независимо со­ставлять ноу-хау различных субъектов. Лицо, правомерно самостоя­тельно получившее аналогичную информацию, что и первоначаль­ный обладатель, вправе свободно использовать эти сведения.

Таким образом, в содержании сведений, составляющих ноу-хау, можно выделить несколько аспектов. Во-первых, ноу-хау может быть либо информацией любого характера (технической, экономической, организационной и т.д.), либо лишь информацией, относящейся к технической или какой-либо иной отдельной сфере.

Во-вторых, ноу-хау носит секретный характер, имеет режим ком­мерческой тайны с обязательным засекречиванием информации.

Смысл данного критерия заключается в том, что лица, не связан­ные обязательствами (возникшими на основании договора или за­кона) с обладателем ноу-хау, — третьи лица могут получить ноу-хау только посредством осуществления несанкционированных действий либо в результате небрежности обладателя ноу-хау.

Далее, ноу-хау может являться результатом творческой деятель­ности, либо это может быть информация, имеющая и иное проис­хождение.

Наконец, ноу-хау должно иметь действительную или потенци­альную коммерческую ценность. Причем эта ценность сведений, со-

288 ставляющих ноу-хау, существует в силу неизвестности последних третьим лицам.

Ценность информации — комплексный показатель ее качества, мера пригодности для принятия решений в конкретной сфере. По­этому под коммерческой ценностью некой информации понимает­ся показатель ее пригодности (полезности) для принятия решений в коммерческой деятельности.

Спорной представляется точка зрения В.А. Дозорцева, указы­вавшего, что в ноу-хау («секрете промысла» в терминологии автора) «идея должна быть доведена до стадии, допускающей непосредствен­ное использование, одной только «принципиальной» идеи недоста­точно для секрета промысла»[68]. В данном положении мы в первую очередь обращаемся к вопросу об оценке содержания ноу-хау Если правообладатель принял решение о засекречивании определенных сведений, никто, кроме него, не имеет возможности оценить прора­ботанность его решения. Даже при передаче такой информации дру­гому лицу она не фигурирует в тексте предварительного договора и будет предоставлена через приложение к этому договору уже после согласования всех существенных условий и подписания документа. Кто, кроме обладателя информации, может оценить готовность к практическому использованию передаваемой идеи? Представляется, что у второй стороны договора не во всех случаях может существо­вать возможность объективной оценки приобретаемой информации. Кроме этого, основывая свои рассуждения на принципе свободы до­говора, провозглашаемом нашим гражданским законодательством, можно утверждать, что нельзя запретить какому-либо лицу приоб­рести идею, которая, как он знает, требует дополнительной прора­ботки, однако все же имеет для него существенную ценность[69].

Никаких специальных ограничений в отношении содержания сведений, составляющих ноу-хау, существовать не должно.

Действие исключительного права на секрет производства зако­нодатель не ограничивает каким-либо сроком, как это присуще про­изведениям, исполнениям, фонограммам, изобретениям и другим объектам исключительных прав. Исключительное право на секрет производства действует до тех нор» пока сохраняется конфиденци­альность сведений, составляющих его содержание. С момента утра­ты конфиденциальности соответствующих сведений исключитель- 289 ное право на секрет производства прекращается V всех правооблада­телей (ст.

Как указано в пункте 2 ст. 39 Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) — современного международного стандарта охраны конфиденциальности информа­ции, конкретизирующем и обеспечивающем выполнение статьи ЮЫ.ч Парижской конвенции (1967 г.), лицо может препятствовать рас­крытию, получению или использованию правомерно находящейся под его контролем информации способом, противоречащим честной коммерческой практике, при условии, что такая информация в том числе является объектом надлежащих в данных обстоятельствах ша­гов, направленных на сохранение ее секретности, со стороны лица, правомерно контролирующего эту информацию.

Таким образом, понятия коммерческой тайны и секрета произ­водства (ноу-хау) являются достаточно близкими.

Можно сделать вывод, что «коммерческая тайна» и «ноу-хау» — взаимопересекающиеся, но при этом не совпадающие полностью понятия. «Вне области пересечения» лежат, с одной стороны, сведе­ния, составляющие коммерческую тайну и являющиеся результатом чисто технической, а не творческой работы, а с другой — сведения, составляющие ноу-хау, права на которые принадлежат не субъектам предпринимательской деятельности.

Субъекты прав на секреты производства. Решение вопроса о субъекте прав на секрет производства напрямую связан с другим — с возможной ценностью для какого-либо лица информации, относя­щейся к ноу-хау.

В качестве носителя исключительных прав на секрет производ­ства (ноу-хау) статья 1466 ГК РФ определяет обладателя ноу-хау, но какое именно лицо необходимо считать таковым, Кодекс не ука­зывает.

Согласно пункту 5 ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о за­щите информации» «обладатель информации — это лицо, самостоя­тельно создавшее информацию либо получившее на основании закона или договора право разрешать или ограничивать доступ к информа­ции, определяемой по каким-либо признакам». Фактически понятие «обладатель информации» весьма схоже с понятием «правооблада­тель на результаты интеллектуальной деятельности» (автор или иное лицо, получившее некий объем прав по договору или закону).

Ноу-хау в большинстве случаев приносит имущественную вы­году именно его обладателям. Однако помимо материальных выгод,

•о Гражданское лраво, ч.З

290 созданные каким-либо лицом результаты творческой деятельности могут приносить и приносят моральное удовлетворение. Их обла­датель может вовсе не желать получить за счет своих достижений имущественную выгоду, ему может быть достаточно получить при­знание в качестве автора того или иного результата. Такой правооб­ладатель может оповестить определенный им круг лиц о существо­вании идеи, а в дальнейшем в наиболее выгодный для себя момент он может раскрыть ее для общества, для какого-либо ограниченного круга лиц и т.д. Например, автор технической идеи, долго сохраняе­мой им в тайне, может безвозмездно передать сведения о ней лицу, которое, как он считает, сможет достойно ее реализовать и прине­сти тем самым пользу обществу. В другом случае садовод-любитель может получать огромное моральное удовлетворение от того, что за счет придуманного им способа орошения клубники он получает на­много больший урожай ягод, чем его сосед, и «ни за какие ковриж­ки» он не раскроет своего секрета, чтобы члены его садового товари­щества не сравнялись с ним в урожайности.

Информация, составляющая ноу-хау, будет иметь какую-либо ценность для ее обладателя, иначе ему нет причин для сохранения ее в тайне. Однако при этом такая ценность может иметь не только имущественный, но и неимущественный характер. Кроме того, в от­личие от коммерческой тайны субъектом прав на ноу-хау может быть не только предприниматель, но и лицо, не являющееся таковым.

Особенное внимание в Гражданском кодексе уделяется обеспе­чению защиты прав создателей служебного секрета производства. Исключительное право на секрет производства, созданный работни­ком в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или кон­кретного задания работодателя (служебный секрет производства), принадлежит работодателю (ст. 1470).

Гражданин, которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность полу­ченных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

В случае, когда секрет производства получен при выполнении до­говора подряда, договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ либо по госу­дарственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), если соот­ветствующим договором (государственным или муниципальным контрактом) не предусмотрено иное.

В случае, когда секрет производства получен при выполнении 291 работ по договору, заключаемому главным распорядителем или рас­порядителем бюджетных средств с федеральными государственны­ми учреждениями, исключительное право на такой секрет производ­ства принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором не установлено, что это право принадлежит Российской Федерации.

В связи с тем, что служебный секрет производства может пред­ставлять собой патентоспособный объект, в дальнейшем он может быть трансформирован в служебное изобретение, полезную модель или промышленный образец со всеми вытекающими пскледствиями.

Содержание интеллектуальных прав на секрет производства. Обладателю секрета производства принадлежит исключительное право использования его в соответствии со статьей 1229 ГК РФ лю­бым не противоречащим закону способом (исключительное право на секрет производства), в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений (ст. 1466 ГК РФ).

Как отмечалось выше, лицо, ставшее добросовестно и независи­мо от других обладателей секрета производства обладателем сведе­ний, составляющих содержание охраняемого секрета производства, приобретает самостоятельное исключительное прано на этот секрет производства.

Правовые возможности обладателя прав на секрет производства заключаются в следующем:

— право засекретить определенные сведения (на этом, собствен­но, и строится весь режим коммерческой тайны). При этом облада­тель таких сведений должен принимать меры к охране их конфиден­циальности, это могут быть меры технического, юридического, орга­низационного и подобного характера;

— право требовать от третьих лиц, чтобы они воздержались от получения таких сведений незаконными способами (например, с по­мощью подкупа работников предприятия, кражи чертежей и т,д.)ї

— право на использование информации, составляющей секрет производства, в процессе своей деятельности;

— возможность распорядиться своей информацией, секретом производства. Это может быть сделано путем раскрытия сведений, составлявших ноу-хау, путем переуступки секрета производства другим лицам, путем предоставления другим лицам разрешения на использование указанных сведений.

Распоряжение правами на использование секрета производства в целом строится по типу распоряжения патентными правами.

292 дк^ По договору об отчуждении исключительного права на се- крет производства одна сторона (правообладатель) переда­ет или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на секрет производства в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного права на этот секрет производ­ства (ст. 1468 ГК РФ).

При отчуждении исключительного права на секрет производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиден­циальность секрета производства до прекращения действия исклю­чительного права на секрет производства.

Законодатель не предусмотрел никаких существенных усло­вий данного вида договоров. Нормы, помогающие сторонам более надежно построить свои отношения в этой сфере, отсутствуют. Не установлен способ описания ноу-хау, исключительное право на ко­торое передается, а также способ его непосредственной передачи между контрагентами.

ШГ По лицензионному договору одна сторона - обладатель ис- ключительного права на секрет производства (лицензиар) предо­ставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования соответствующего секрета производства І в установленных договором пределах (ст. 1469 ГК РФ).

Соответственно, сторонами лицензионного договора о предо­ставлении права использования секрета производства являются об­ладатель исключительного права на ноу-хау — лицензиар и лицо, которому предоставляется соответствующее право в отношении ноу-хау, — лицензиат. Руководствуясь общей нормой статьи 1235 ГК РФ о лицензионных договорах, лицензиат вправе использовать ноу-хау только в пределах тех прав и теми способами, которые пред­усмотрены лицензионным договором. Право использования, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставлен­ным лицензиату

Особенностью договора о предоставлении права использования секрета производства является срок действия. Лицензионный дого­вор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. В случае, когда срок, на который заключен лицензион­ный договор, не указан, любая из сторон вправе в любое время отка­заться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее чем за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более дли­тельный срок.

При этом срок действия лицензионного договора о предоставле- 293 нии права использования секрета производства не имеет существен­ного значения и зависит главным образом от того, как долго суще­ствует фактическая монополия на информацию.

Существенным условием любого договора о передаче прав на секрет производства должно быть условие о конфиденциальности. При предоставлении права использования секрета производства лицо, распорядившееся своим нравом, обязано сохранять конфиден­циальность секрета производства в течение всею срока действия ли­цензионного договора. Утрата конфиденциальности сведений, вхо­дящих в состав ноу-хау, по любым причинам (как правомерное, так и неправомерное раскрытие) влечет прекращение исключительного права, монополии на ноу-хау. Лица, получившие соответствующие права но лицензионному договору, обязаны сохранять конфиденци­альность секрета производства до прекращения действия исключи­тельного права на секрет производства.

В этом особенность секрета производства, отличающая его от объектов патентного права, информация о которых перестает быть конфиденциальной с момента публикации заявки.

Договор об отчуждении исключительного права на секрет про­изводства и лицензионный договор не подлежат государственной регистрации в отличие от патентных договоров.

Серди оснований прекращения лицензионного договора о пре­доставлении права использования секрета производства — утрата секретности информации, ее обнародование.

С этим же фактом связано появление разъяснений в постанов­лении Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ ог 1 июля 1996 г № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», где указано, что «не­обходимо учитывать, что в качестве вклада в имущество хозяйствен­ного товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. В связи с этим таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственно­сти (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или «ноу-хау» (и. 17).

Гражданский кодекс вводит ответственность за нарушение ис­ключительного права на секрет производства (ст. 1472). Нарушитель исключительного права на секрет производства, в том числе лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие секрет производства, и разгласило или использовало эти сведения, а также лицо, обязанное сохранять конфиденциальность секрета произвол-

294 ства, обязано возместить убытки, причиненные нарушением исклю­чительного права на секрет производства, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим лицом.

Однако если лицо использовало секрет производства и не зна­ло и не должно было знать о том, что его использование незаконно, в том числе в связи с тем, что оно получило доступ к секрету произ­водства случайно или по ошибке, оно не несет ответственности в со- ответствии с пунктом 1 ст. 1472 ГК РФ.