Поручительство

Вступая в договорные отношения, стороны исходят из того, что исполнение обязательств будет осуществляться за счет принадлежащего им на праве собственности имущества. С развитием торгового оборота в процесс исполнения обязательств стали широко вовлекаться дополнительные кредитные ресурсы, создавая при этом дополнительное обязательство должников по погашению полученных кредитов.

Поручительство понимается и урегулировано, в основном, одинаково во всех странах. Поручительством называют договор, по которому одно лицо — поручитель — принимает на себя ответственность перед кредитором обеспечиваемого обязательства, если сам должник не выполнит его (ст. 2011 ФГК; § 765 ГГУ; ст. 850 книги 7 ГКН).

Отношения по поручительству урегулированы в законодательном порядке, гражданские кодексы содержат специальные нормы, регулирующие договор поручительства (ст. 20112043 ФГК; § 765778 ГГУ: ст. 492513 ШОЗ; ст. 850870 книги 7 ГКН); по отдельным видам поручительства существует специальное законодательство. В праве Англии и США нормы о поручительстве выработаны судебной практикой.

Поручительством может быть обеспечено только действительное требование (ст. 2012 ФГК), а по праву Германии (ч. 2 § 765 ГГУ) и Нидерландов (ст. 851 книги 7 ГКН) — также будущее или условное обязательство.

Отношения по поручительству возникают в силу договора между кредитором и поручителем. Гражданским правом Нидерландов (ст. 850 книги 7 ГКН) предусматривается, что поручительство возникает в силу договора, заключаемого между главным должником и поручителем в пользу третьего лица — кредитора по основному долгу, независимо от того, осведомлен ли кредитор по основному долгу об обеспечении его требования.

Поручительство разделяет правовую судьбу главного обязательства в силу его акцессорного характера. С отпадением главного обязательства прекращаются и отношения по поручительству.

2.

Поручитель может поручиться за весь долг полностью, то есть с процентами за пользование капиталом, процентами за просрочку платежа, а также возможными убытками, либо в какой-то его части. Поручительством может быть обеспечена только часть долга и на менее обременительных условиях. Поручительство не предполагается, а должно быть ясно выражено. В случае неясности формулировок, касающихся размера и условий поручительства, в документе, подтверждающем существование поручительства, судебная практика исходит из того, что поручитель принял на себя минимально возможные обязательства из тех, что зафиксированы в документе, и ни при каких обстоятельствах поручительство не может превышать размер долга и не может быть установлено на более обременительных условиях, чем условия обеспечиваемого обязательства.

3.

Обеспечительный механизм поручительств заключается в том, что по основному долгу перед основным кредитором оказываются в простейшем случае обязанными два лица — должник по основному долгу и поручитель.

Обязательство поручителя, в свою очередь, может быть обеспечено поручительством или иным способом.

Вопрос о том. к кому первому — поручителю или должнику по обеспечиваемому поручительством долгу — может и должно быть предъявлено требование о платеже, урегулирован в законодательстве или зависит от характера поручительства. Поручительство по его условиям может быть простым и солидарным. Солидарность поручительства прямо устанавливается договором между поручителем и должником по основному долгу (ст. 2021 ФГК; § 771 и абз. 1 § 773 ГГУ; ст. 495 и 496 ШОЗ). При простом поручительстве требование кредитора может быть предъявлено к поручителю только в том случае, если требование кредитора к должнику по основному долгу оказалось безуспешным, при солидарном поручительстве требование к поручителю может быть предъявлено в любой момент, но не ранее наступления срока платежа. Кроме того, законодательством могут быть установлены специальные правила.

По французскому праву предварительно должно быть обращено взыскание на имущество должника по основному долгу, кроме случаев, когда поручитель отказался от такого порядка либо когда поручитель обязался солидарно с должником (ст. 2021 ФГК). Аналогичные правила установлены в § 771, 773 ГГУ и ст. 855 книги 7 ГКН. Из этого следует, что презюмируется возникновение простого поручительства, а для торговых сделок солидарность презюмируется в Германии.

Солидарность может быть не только между поручителем и основным должником, но и между поручителями, если несколько поручителей принимают ответственность по одному и тому же обязательству. даже независимо друг от друга (ст. 2025 ФГК; § 769 ГГУ), в Швейцарии солидарная ответственность нескольких поручителей должна быть оговорена (ст. 497 ШОЗ).

На практике чаще обеспечение осуществляется заключением договоров о создании солидарного поручительства.

По праву Англии и США при неисполнении должником главного обязательства поручитель становится главным ответственным лицом перед кредитором. Кредитор вправе без предварительного уведомления поручителя и предъявления иска к основному должнику предъявить иск к поручителю, если только договором не было установлено иное.

Особо урегулировано специальным законодательством вексельное поручительство — аваль. Поручитель по векселю — авалист — отвечает солидарно с основным вексельным должником, ответственность за исполнение обязанностей которым он принял на себя.

5.

Поручительство является очень удобным способом обеспечения исполнения обязательств и широко применяется особенно в торговом обороте при осуществлении различного рода операций. Чаще всего этим способом обеспечивается исполнение денежных обязательств, возникающих по разным основаниям. Обычно в торговом обороте при различного рода кредитных операциях поручителями выступают банки. Банк ручается за платеж, выдавая банковскую гарантию, что является одной из функций банков. Однако банковские гарантии выдаются на определенных условиях, которым должны соответствовать и условия гарантируемого банком обязательства.

Банковская гарантия (porte fort. Garantie, idemnity) является по существу и обеспечительному механизму разновидностью поручительства по исполнению должником денежных обязательств. Банковская гарантия как способ обеспечения обязательств имеет существенные особенности, отличающие ее от поручительства. Прежде всего, банковская гарантия является самостоятельным и независимым от основного, обеспечиваемого обязательства, в то время как поручительство носит акцессорный характер. Утрата акцессорного характера банковской гарантией имеет своим важнейшим последствием, что действительность соглашения о предоставлении банковской гарантии не зависит от действительности обеспечиваемого такой гарантией основного обязательства.

В отличие от поручительства, банк, предоставивший гарантию, не может выставлять против кредитора по основному обязательству требования, которые мог бы выдвинуть должник по обеспечиваемому обязательству.

Банковская гарантия не является субсидиарным обязательством, что означает невозможность для банка отказать в платеже по гарантии до предварительного предъявления требования об исполнении к главному должнику по обеспечиваемому гарантией обязательству.

Специальных норм, относящихся к договору гарантии, гражданские кодексы не содержат. Широкая распространенность данного способа обеспечения исполнения денежных обязательств и заинтересованность в правовом урегулировании отношений, связанных с гарантией банка, имеет своим следствием разработку унифицированных правил для договорных гарантий, подготовленных и опубликованных в свое время Международной торговой палатой в Париже в 1978, 1990 годах. В 1991 году были разработаны и опубликованы Унифицированные правила по гарантиям по первому требованию. В рамках ЮНСИТРАЛ была разработана конвенция о независимых гарантиях и резервных аккредитивах.