§ 1. Понятие и источники правового регулирования обязательств из причинения вреда

С исторической точки зрения они являются наиболее древним видом обязательств, и даже зародышем обязательственных отношений вообще, тогда как договор, который в настоящее время является основным видом обязательств, появился значительно позже. Отдельных уголовно-правовых норм в то время древнее право не знало, и основной реакцией на любое посягательство на жизнь, телесную неприкосновенность, личную обиду и имущественный вред являлась месть. Постепенно, с развитием института государства, месть была заменена штрафом (вирой, вергельдом), который в силу неразвитости права совмещал в себе как возмещение имущественного вреда, гак и уголовную санкцию. Например, в Законе 12 таблиц за членовредительство еще сохранялось наказание по принципу «око за око, зуб за зуб».

Постепенно запрет мести и физической расправы распространился на все виды преступлений и правонарушений частного характера, и обязательства из причинения вреда трансформировались в самостоятельный правовой институт. Так, уже в римском праве существовали такие виды деликтов, как посягательство наличность (iniuria), воровство (furtum) и нарушение так называемого Аквилиева закона (lex Aquilia).

Посягательство наличность включало в себя убийство, нанесение телесных повреждений, случаи грубого посягательства на честь и нарушения неприкосновенности жилища.

Понятие «воровство» сначала распространялось только на кражу, но позднее — на все возможные случаи нарушения права собственности.

Закон Аквилия первоначально предусматривал наказание денежным штрафом только того, кто умышленно или противоправно убил чужого раба или домашнее животное либо повредил чужое имущество.

С развитием государства и права произошел окончательный раздел между возмещением имущественного вреда как разновидностью гражданско-правовой ответственности и штрафом как уголовной санкцией.

В континентальной системе права ХУІІІ-ХІХ веков в законодательном порядке оформлено и понятие деликта, которое в самом общем виде гласило, что «всякое противоправное действие или бездействие причинителя вреда, вследствие которого был причинен вред другому лицу, подлежит возмещению» (общая оговорка Французского гражданского кодекса 1804 года).

Во Всеобщем прусском земском уложении 1794 года указывалось, что всякий, кто оскорбляет другое лицо преднамеренно или по грубой неосторожности, обязан дать этому другому лицу полное удовлетворение. Тот же, кто оскорбит другого по обычному недосмотру, должен возместить лишь возникший по этой причине реальный вред. При этом под оскорблением понималось противоправное причинение вреда, а под вредом — «любое ухудшение условий существования человека с точки зрения как его физического состояния, так и его свободы, чести или имущества».

Общей оговорки ФГК придерживался и австрийский законодатель, который в § 1295 Всеобщего австрийского гражданского уложения 1811 года указывал, что «каждый наделен правом требовать возмещения вреда от лица, виновного в причинении ему этого вреда; вред может быть причинен в нарушение договорных обязательств или вне связи с договором».

В настоящее время основными источниками правового регулирования деликтных отношений являются гражданские кодексы и специальные законы. Чрезвычайно важную роль в регулировании деликта играет судебная практика.

Во Франции основными источниками правового регулирования деликтных правоотношений являются Французский гражданский кодекс 1804 года ( книга третья, ст. 1382-1386) и ряд специальных законов, важнейшие из которых — Закон № 85-677 от 5 июля 1985 года о несчастных случаях в сфере дорожного движения и Закон № 98-389 от 19 мая 1998 года об ответственности за недоброкачественный продукт.

Наиболее полно и подробно источники правового регулирования деликтов представлены в Швейцарии в соответствующих статьях Швейцарского обязательственного закона (ст. 41-163). Существует ряд специальных федеральных законов, среди которых необходимо упомянуть Закон об ответственности предпринимателей в сфере железнодорожного транспорта, пароходных компаний и почты от 25 марта 1905 года. Закон о слаботочных установках и устройствах высокого напряжения от 24 июня 1902 года, Закон об ответственности за эксплуатацию атомной энергии от 18 марта 1983 года, Закон о воздушных перевозках от 21 декабря 1948 года, Закон об ответственности за продукт от 18 нюня 1993 года, Закон о взрывоопасных веществах от 25 марта 1977 года, Закон о защите окружающей среды от 7 октября 1983 года и целый ряд других.

Даже простое перечисление наиболее значимых законодательных актов дает представление о значимости и предпосылках роста обязательств из причинения вреда в швейцарском праве. Большую роль в регулировании делнктных правоотношений играет швейцарская судебная практика.

В Германии такими источниками являются Германское гражданское уложение 1896 года (вторая книга, § 823-853), а также целый ряд специальных законов, аналогичных законам, применяемым в Швейцарии (Закон об автотранспорте 1952 года. Закон о воздушном транспорте 1922 года. Закон об ответственности за продукт 1989 года и ряд других).

В Англии основными источниками правового регулирования деликт- ной ответственности являются судебные прецеденты, среди которых прежде всего необходимо упомянуть дела Scott v. Shepherd 1773 года, Lumley v. Gye 1853 года, Rylands v. Fletcher 1866 года, Polemis and Furness, Withy & Co. 1921 года, Overseas Tankship(U. K.), Ltd. v. Morts Dock & Engineering Co., Ltd. (The Wagon- Mound) 1961 года и целый ряд других.

В США, как и в Англии, основными источниками правового регулирования деликтной ответственности являются судебные прецеденты. Среди наиболее известных судебных прецедентов можно назвать дела McPherson v.

Давая характеристику источников правового регулирования деликтной ответственности в англо-американской системе права, следует отметить еще два момента.

Во-первых, американскими судами широко применяются английские судебные прецеденты, как, например, прецедент Rylands v. Fletcher.

Во-вторых, помимо судебных прецедентов существует ряд отдельных законов, таких как Закон об ответственности должностных лиц

21-7515 1947 года в Англии и Федеральный закон с аналогичным названием 1926 года в США. Принято различать три системы обязательств из причинения вреда (деликтов): генеральную, сингулярную и смешанную.

Генеральная система деликта предполагает наличие общего понятия противоправного действия, применимого к любым фактическим составам гражданских правонарушений. Примером такой системы могут служить положения ст. 1382 ФГК, гласящей, что противоправным признается любое действие или бездействие, причиняющее ущерб другому лицу. Поскольку впервые данный подход был сформулирован в гражданском праве Франции, данную систему еще называют французской системой.

Сингулярная система деликта, в отличие от генеральной, устанавливает ряд отдельных самостоятельных фактических составов гражданских правонарушений, за каждый из которых предусматривается конкретная ответственность. Так как данная система деликта возникла в Англии и получила впоследствии широкое распространение и в США, то эту систему принято называть английской системой.

Смешанная система деликта имеет место в случае, когда наряду и одновременно с нормами закона, предполагающего деликтную ответственность за причинение вреда вследствие любого противоправного действия или бездействия, существуют нормы, регулирующие деликтную ответственность за причинение вреда в каждом конкретном случае.

Говоря о системах деликта, следует отметить тенденцию сближения генеральной и сингулярной систем со смешанной системой деликта.

В настоящее время в связи развитием науки, техники и усложнением производственных процессов увеличивается число и растет стоимость исков по обязательствам из причинения вреда. Соответственно усложняются требования, касающиеся доказательственной базы, создаются новые законы и судебные прецеденты. Поэтому во многих странах мира неоднократно вносились предложения о замене деликтно-правового регулирования определенных видов или даже всей совокупности несчастных случаев системой страхования от них.

Согласно этой системе потерпевший в результате несчастного случая может потребовать компенсацию за вред, причиненный его личности, у страховщика, независимо от ответственности конкретного причинителя этого вреда.

Расходы страховщика, в свою очередь, будут компенсироваться за счет количества застраховавшихся от данного вида несчастного случая. Кроме того, в случаях, когда привлечение к делу причинителя вреда будет признано целесообразным и разумным, страховщик может предъявить ему регрессный иск.

Практически здесь речь идет о замене деликтного регулирования отдельных видов несчастных случаев системой, подобной той, что уже более 100 дет действует в Германии в сфере несчастных случаев на производстве, а в последнее время введена и в большинстве стран мира.

Принцип «страховые гарантии вместо деликтной ответственности» более всего подходит и успешно используется для сферы дорожно- транспортных происшествий, где существует множество пробелов в вопросах регулирования деликтной ответственности, несмотря на значительные усилия, предпринимаемые законодателями и судами различных стран с целью его реформирования в интересах жертв аварий па транспорте.

Такие пробелы особенно заметны там, где, как, например, в Англии, ответственность причинителя вреда зависит от возможности доказать его вину в случившемся происшествии.

В Германии действует система строгой ответственности, согласно которой держатель автомобиля также должен возмещать ущерб, причиненный в результате отказа тормозов, что невозможно было предотвратить, или в результате удара камня, вылетевшего из-под колес быстро мчащегося автомобиля, или из-за того, что неожиданно спустило колесо или водитель потерял сознание.

Однако, если потерпевший требует возмещения нематериального ущерба (Schmerzensgeld), например в результате причиненных ему страданий, он должен доказать вину ответчика. В последнее время подвергается критике принцип уменьшения суммы возмещаемого ущерба но иску потерпевшего, если в произошедшем с ним несчастном случае есть доля и его вины.

Во Франции с 1985 года владелец (gardien) автомобиля лишь в редких случаях может ссылаться на совместную вину с потерпевшим. Однако и в этом случае существует пробел, состоящий в том, что компенсация не предусмотрена, если в инциденте не участвовал еще один автомобиль, например, если потерпевший водитель по собственной вине или без нее врезался в дерево.

Кроме того, использование судами и страховщиками норм деликтного права как инструмента регулирования проблем по возмещению ущерба зачастую не только ведет к значительной потере времени, но и влечет за собой издержки, превышающие затраты при страховании от несчастных случаев.

Гак, например, в Англии из каждых 100 фунтов стерлингов, уплаченных держателем автотранспортного средства в виде страховой премии, 55 фунтов стерлингов идут потерпевшему, а остальное «съедают» судебные издержки, гонорары адвокатам, административные расходы страховщиков и вознаграждение, выплачиваемое их агентам.

Что же касается несчастных случаев на производстве, то здесь, наоборот, из 100 фунтов стерлингов страховки 90 фунтов стерлингов идут потерпевшим. Эта разница объясняется прежде всего тем, что для установления ответственности в каждом конкретном случае необходимо выяснить наличие вины, совместной вины, объем причиненного потерпевшему имущественного и личного ущерба и т. д. Все эти вопросы нередко вызывают споры, и их решение требует участия адвокатов.

В случае замены деликтной ответственности системой страхования от несчастных случаев станет значительно проще точно устанавливать критерии, на основании которых страховщик выплачивает компенсацию потерпевшему, и, что самое главное, отпадает надобность в решении проблемы установления вины, подобно тому как это имеет место при страховании от несчастных случаев на производстве.

Кроме того, значительная экономия может быть достигнута путем исключения имущественного ущерба из страхования, возмещения личного ущерба на основании фиксированных ставок и введения обязательного страхования.

В ряде штатов США обязательное страхование владельцев автомобилей от несчастных случаев, хотя и в различных размерах, предписано законом.

В других штатах США деликтная ответственность сохранена в полном объеме для случаев, когда компенсация лицу, пострадавшему в результате несчастного случая, превышает определенную сумму или причиненный ему ущерб трудно оценить в денежном выражении, например в случае гибели человека или потери им работоспособности.

В Германии и во Франции активно внедряется система страхования от несчастных случаев в результате дорожно-транспортных происшествий. Так, во Франции эта система была частично реализована в Законе от 5 июля 1985 года.

В 1987 году в Англии было внесено предложение, чтобы государство выплачивало компенсацию за ущерб, причиненный в результате дорожно- транспортных происшествий, подобно тому как оно это делает в отношении несчастных случаев на производстве.

Финансирование этой системы должно было осуществляться из средств, которые предполагалось получать благодаря незначительному увеличению налога на сырую нефть. Аналогичные планы были разработаны в отношении и других случаев причинения вреда здоровью.

Частично эти планы уже реализовались, например, в том, что касается возмещения вреда, причиненного применением дефектных медикаментов или в результате неправильных методов лечения.

Однако создание системы страхования от несчастных случаев в результате дорожно-транспортных происшествий является также лишь частичным решением проблемы.

В конце концов, потребности потерпевшего и его семьи не должны зависеть от того, где произошел несчастный случай, приведший к его гибели или длительной потере работоспособности, поэтому нет смысла выделять определенные типы несчастных случаев для разработки специальной системы выплаты страховых компенсаций.

Кроме того, необходимо учитывать, что любые разграничения между «застрахованными» и «незастрахованными» несчастными случаями неизбежно приводят к установлению искусственных различий, столь хорошо известных из области правового регулирования несчастных случаев на производстве.

С другой стороны, если считать, что процесс выделения особых видов несчастных случаев неизбежно ведет к их привилегированному регулированию, то в случае замены деликтной ответственности системой страхования будет логичным распространить ее действие на все виды несчастных случаев.

Существуют аргументы против полной замены деликтной ответственности системой страхования от несчастных случаев. Так как такая система основана на идее одинакового режима для всех потерпевших в результате несчастного случая, то она будет финансово устойчивой, если суммы компенсаций, выплачиваемых по этой системе, будут ниже, чем суммы, выплачиваемые в соответствии с нормами деликтного права.

С другой стороны, с помощью этой системы может возмещаться ущерб, который потерпевшие причинили себе сами в результате несчастного случая, произошедшего по их же вине (например, причинение себе телесных повреждений из-за падения в собственной ванной или из-за невнимательного вождения автомобиля, закончившегося столкновением со стоящим на обочине деревом, и т. д.).

Однако тогда будет трудно объяснить, почему в этом случае выплаты должны осуществляться за счет тех, кто легко может доказать, что стал жертвой несчастного случая по вине другого лица, но вынужден будет довольствоваться мизерной суммой компенсации в счет страхования от несчастных случаев. В качестве примера можно привести ситуацию, когда в результате несчастного случая, произошедшего по вине пьяного водителя, калекой остался маленький мальчик, а компенсация обоим будет осуществляться на основании одинаковых критериев. Более того, следует иметь в виду, что и компенсация пьяному шоферу частично будет финансироваться за счет уменьшения суммы компенсации, подлежащей выплате ребенку по деликтному праву.

Целью деликтиого права в наши дни является создание стимулов для предотвращения несчастных случаев посредством угрозы наложения ответственности на тех, кто нарушает принцип соблюдения мер предосторожности, принять которые обязан каждый разумный человек.

Водитель автомобиля должен быть внимательным за рулем не для того, чтобы избежать гражданской ответственности, а чтобы не причинить ущерба самому себе.

Справедливо также и то, что застрахованный от ответственности ответчик платит не из собственного кармана. Но существует множество разных видов деятельности, представляющих опасность не только для тех, кто ее осуществляет, но и для третьих лиц. И тот, кто в качестве предпринимателя стоит перед выбором, какой из нескольких опасных видов деятельности выбрать, должен обязательно учитывать, какую меру ответственности повлечет за собой сделанный им выбор.

Даже застраховавшись от ответственности, он должен считаться с возможностью повышения страховой премии, с увеличением расходов на собственное содержание, с возможностью расторжения страхового договора. Застрахованные от ответственности предприниматели также строго следят за тем, чтобы ставки страховой премии классифицировались в зависимости от тех опасностей, с которыми приходится сталкиваться при осуществлении застрахованной деятельности. Тем самым они способствуют тому, что каждый вид деятельности уже изначально обременен расходами по возмещению ущерба, причиненного им в результате несчастного случая.

Конечно, не следует переоценивать ту роль, которую деликтное право в сочетании со страхованием от ответственности может сыграть в экономическом стимулировании добросовестного и осмотрительного поведения участников делового оборота. Тем более что эти стимулы необходимо подкреплять соответствующими административно- правовыми санкциями. Тем не менее нельзя полностью отказаться от охранительной функции деликтного права.

То же самое произойдет, если деликтно - правовое регулирование заменить системой страхования от несчастных случаев, которая будет финансироваться из общих налоговых поступлений или иных взносов.

Для величины этих взносов не будет иметь значения, сколь велика опасность несчастного случая, создаваемая действиями плательщиков взносов, и в какой мере они в состоянии ее предотвратить при условии принятия данных мер предосторожности.

И хотя участники системы страхования от несчастных случаев могут увеличить размер взносов соразмерно страховому риску, опыт показывает, что этого оказывается недостаточно, особенно если данная система управляется или контролируется государством.

Большинство несчастных случаев являются следствием человеческих действий, и закон призван уменьшить число и тяжесть несчастных случаев. Эту задачу нельзя решить за счет исключительно административного и уголовного права, и хотя охранительную функцию деликтного права нельзя назвать совершенной, обойтись без нее невозможно.

При этом не следует также забывать, что нормы деликтного права, как и уголовно-правовые и административно-правовые санкции, играют в отношении несчастных случаев, произошедших в результате дорожно-транспортных происшествий, совершенно иную роль, чем в отношении несчастных случаев на производстве, из-за плохого качества товаров или неправильного лечения.

Для достижения этой цели в будущем существует несколько направлений. Одно из них заключается в проведении всеобъемлющей реформы, направленной на создание системы «всенародного страхования от несчастных случаев» по новозеландскому образцу.

Однако этот путь неприемлем для стран, в которых в процессе исторического развития уже сложился четко отработанный комплекс законодательных норм, регулирующих выплату компенсаций за причиненный ущерб.

И хотя эти нормы не всегда функционируют удовлетворительно, имеются серьезные пробелы в их использовании и они плохо между собой согласуются, сегодня они получили такое широкое распространение, что потребность в реформе не кажется такой уж срочно необходимой.

Кроме того, действующая в этих странах система возмещения вреда от несчастных случаев представляет собой такую благодатную «кормушку» для адвокатов и страховых фирм, что даже уже по этой причине быстрый переход к системе «всенародного страхования от несчастных случаев» представляется нереальным.

Для этих стран наиболее удобным будет вариант дальнейшего расширения сферы действия уже существующей независимо от деликтного права системы социального страхования с одновременным принятием мер, направленных на совершенствование деликтного права.

Следует учитывать и то, что система социального страхования в одних странах развита лучше, чем в других. В большинстве промышленно развитых стран всем гражданам, пострадавшим от несчастного случая, возмещаются не только все расходы на лечение, но и все потери в доходах, если временная потеря трудоспособности не превышает определенного срока. Если же снижение трудоспособности носит постоянный характер, то социальное страхование, как правило, предоставляет достаточную защиту при условии, что потерпевший — рабочий, а несчастный случай носит производственный характер.

В Германии, например, под понятие несчастных случаев на производстве подпадают случаи, которые произошли с работником на пути между собственным домом и его рабочим местом. Дети, подростки и студенты, пострадавшие от несчастных случаев по дороге в детсад, школу, вуз или на пути между квартирой и местом учебы, с 1971 года получают ту же социальную защиту, что и рабочие, пострадавшие от несчастных случаев на производстве.

Все это свидетельствует о постепенном расширении сферы, в рамках которой потерпевшему от несчастного случая нет более необходимости прибегать к помощи деликтного права для удовлетворения исков о возмещении вреда от несчастных случаев.

В деликтном праве в последние десятилетия произошли определенные изменения, которые свидетельствуют о том, что в один прекрасный день его регулирование мало чем будет отличаться от функционирования системы страхования от несчастных случаев.

Прежде всего это касается сферы несчастных случаев в результате дорожно- транспортных происшествий. Уже сегодня повсеместно владелец автомобиля подлежит по закону обязательному страхованию, а потерпевший может предъявить иск непосредственно страховщику.

Жертве несчастного случая защита гарантируется даже в том случае, если страхователь не уплатил страховую премию, или нарушил условия страхового договора, или даже вообще не застраховал свой автомобиль, или, наконец, если страховщика (например, когда нарушитель скрывается с места дорожно- транспортного происшествия) невозможно установить или он неплатежеспособен.

Кроме того, в настоящее время намечается тенденция к ужесточению ответственности владельцев автомобилей. Тем самым, наконец, будут устранены остающиеся проблемы в вопросе защиты потерпевшего. В Германии эти требования направлены на то, чтобы, во-первых, включить в сферу действия строгой ответственности вознаграждение за нематериальный ущерб ^сЬтегге^еЫ), причиненный источником повышенной опасности, и, во- вторых, отменить ограничения, установленные для сумм возмещаемого ущерба.

Кроме того, строгая ответственность, которой подлежит причинитель вреда, должна действовать и в пользу пассажиров автомобиля, пострадавших в дорожно-транспортном происшествии. Причем единственным основанием для ее исключения должна служить только «непреодолимая сила», а не «неотвратимость события», как это имеет место сейчас.

Но прежде всего следовало бы ограничить — как это имеет место в Швеции (§ 1 гл. 6 Закона о возмещении ущерба 1975 г.) и во Франции (Закон от 5 июля 1985 г.) — действие совместной вины случаями грубой неосторожности. Если бы все эти предложения были реализованы, то разница между деликтным правом в рассматриваемой области и страхованием от несчастных случаев в результате дорожно - транспортных происшествий была бы не столь велика.