§ 8. Международная унификация гражданского и торгового права
Унификация может осуществляться в пределах какого-либо региона. Например, Скандинавские страны (Швеция, Норвегия, Дания, Финляндия, Исландия) начиная с конца прошлого века приняли ряд унифицированных законов по многим вопросам торгового права. Региональный характер носят в настоящее время и унификационные мероприятия, проводимые в странах ЕЭС.
На современном этапе для унификации частного права стало более характерным то, что она выходит далеко за пределы какого либо одного региона. Стремление достичь единообразного регулирования определенных отношений приобретает различные формы. Наиболее распространенным способом унификации является заключение международной конвенции. Достигнутая в результате использования этого способа унификация права основывается на международных обязательствах государств — участников такой конвенции. Чаще всего создается ситуация, когда нормами конвенции регулируются только отношения, связанные с международным оборотом, в котором участвуют субъекты из стран — участниц соответствующей международной конвенции, и не затрагиваются правовые нормы, касающиеся отношений внутри стран.
В условиях глобализации международных экономических отношений унификация правового регулирования международных торговых сделок продолжает оставаться одной из актуальных проблем международного экономического сотрудничества. Существование в национальных правовых системах различия в регулировании сделок весьма серьезно осложняет процесс заключения и исполнения международных коммерческих договоров.
Устранение этих препятствий, создание единообразного правового режима, его унификация должны объективно способствовать эффективному развитию международной торговли.В настоящее время на мировом уровне наиболее значительные усилия в этой области международной унификации права, принесшие уже заметные положительные результаты, осуществляют Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и Международный институт унификации частного права (УНИДРУА).
2.
ЮНСИТРАЛ была образована по решению Генеральной Ассамблеи ООН в 1966 году как механизм, с помощью которого Организация Объединенных Наций получила бы возможность играть более активную роль в уменьшении или устранении препятствий для развития торговли, вызываемых различиями в национальном праве, регулирующем международную торговлю[4]. Комиссия состоит из 36 государств-членов, которые избираются Генеральной Ассамблеей сроком на шесть лет. Членство в Комиссии построено таким образом, чтобы всегда были представлены различные географические регионы и основные экономические и правовые системы современного мира[5].
Предметные сферы, в которых Комиссия осуществляла и продолжает осуществлять унификационную работу, включают международную куплю- продажу товаров и связанные с ней сделки, международную перевозку грузов, международный коммерческий арбитраж и примирительные процедуры, государственные закупки, договоры на капитальное строительство, международные расчеты, электронную торговлю, трансграничную несостоятельность.
Одним из первых документов в области правового регулирования отношений по международной купле-продаже ЮНСИТРАЛ была подготовлена Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 год)[6]. Эта конвенция устанавливает унифицированные правила, относящиеся к периоду времени, в течение которого должны быть предприняты юридические действия по защите нарушенных прав, имеющих своим источником договор международной купли-продажи товаров. Эта Конвенция была дополнена Протоколом, принятым в 1980 году, в связи с принятием Конвенции ООН по международной купле-продаже[7].
Конвенция по исковой давности вместе с Протоколом вступила в силу 1 августа 1988 года.Несмотря на то что Российская Федерация не является участником данной Конвенции, этот документ имеет определенное правовое значение для российских участников внешнеэкономической деятельности, когда они заключают договоры купли-продажи с предприятиями из стран, которые участвуют в Конвенции и чье право подлежит применению в конкретном случае к таким договорам либо в силу коллизионного права, либо в результате выбора самих сторон.
Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 год)[8], разработанная в рамках ЮНСИТРАЛ, содержит достаточно всеобъемлющий свод правовых норм, регулирующих заключение договора международной купли-продажи товаров, обязательства продавца и покупателя, средства правовой защиты при нарушении договора и иные аспекты договорных отношений. Конвенция вступила в силу 1 августа 1988 года (в отношении Российской Федерации Конвенция действует с 1 сентября 1991 года).
Конвенция имеет большое практическое значение для сферы международной торговли, поскольку имеет довольно значительное число участников (около 60), среди которых находятся и государства — основные торговые партнеры Российской Федерации. Конвенция не решает исчерпывающим образом проблем, возникающих при осуществлении операций по международной купле продаже, однако она существенным образом облегчает процесс заключения и исполнения договоров, уменьшая число коллизий, которые могут возникать из-за различий в национальном регулировании.
К области, непосредственно примыкающей к унификации права международной купли-продажи товаров, также относится и принятое Комиссией в 1992 году Правовое руководство по международным встречным торговым сделкам[9], целью которого является оказание содействия сторонам, проводящим переговоры по заключению встречных сделок. Руководство рассматривает правовые вопросы, которые возникают при заключении указанных сделок, и анализирует их возможные решения в договорах.
Практическое значение данного документа для российской внешнеторговой практики вытекает из того обстоятельства, что достаточно заметный объем внешнеторговых операций пока еще осуществляется на товарообменной основе. Указанное правовое руководство, хотя и имеет ненормативный характер, то есть является по сути рекомендацией, вместе с тем может играть решающую роль при выборе контрагентами того или иного договорного урегулирования, которое в максимальной степени будет отражать их интересы и вписываться в принятые в международной торговле варианты решения проблемы встречных обязательств.В сфере унификации правового регулирования международных перевозок ЮНСИТРАЛ подготовлены два весьма важных для данной области международного экономического сотрудничества акта. Первый из них — это Конвенция ООН о морской перевозке грузов[10], принятая в Гамбурге в 1978 году. Эту Конвенцию по традиции, сложившейся в отношении других международных актов в области торгового мореплавания, часто называют также «Гамбургские правила». Данная Конвенция устанавливает унифицированное регулирование для прав и обязанностей грузоотправителей, перевозчиков и грузополучателей по договору морской перевозки грузов. Конвенция вступила в силу 1 ноября 1992 года. Россия не является участником Конвенции. Вместе с тем она имеет немалое значение и для российских участников внешнеэкономической деятельности и морских перевозчиков, поскольку дает представление о современных тенденциях в развитии правового регулирования отношений между грузовладельцами и перевозчиками.
Вторым унифицированным документом, относящимся к области международных грузовых перевозок, является Конвенция ООН об ответственности операторов транспортных терминалов[11], которая была принята в 1991 году в Вене. Она создает единообразный правовой режим в отношении ответственности оператора транспортного терминала за утрату или повреждение груза, находящегося в процессе международной перевозки, в период, когда этот груз находится на транспортном терминале.
Кроме того, Конвенция устанавливает ответственность оператора терминала за вызванную им просрочку в доставке груза. Конвенция пока не вступила в силу, поскольку не собрала необходимое число ее участников. Значение данной Конвенции заключается также и в том, что отношения, являющиеся предметом регулирования Конвенции, как правило, специально не регулируются в национальном законодательстве, и поэтому нормы, зафиксированные в Конвенции, дают достаточно ясное представление о том, как эти отношения могут регулироваться в конкретных случаях.В области международной унификации правового регулирования государственных закупок Комиссией был разработан и принят в 1994 году Типовой закон о закупках товаров (работ) и услуг[12]. Цель принятия Типового закона — дать возможность государствам, совершенствующим свое национальное законодательство в данной области, учесть уже накопленный опыт международного правового регулирования. В Типовом законе содержатся нормы, направленные на обеспечение конкурентных условий, гласности (транспарентности), честности и объективности в процессе осуществления закупок и повышение тем самым их экономичности и эффективности. Для того чтобы создать благоприятные условия для соответствующих государственных органов, которые будут использовать данный документ в законотворческом процессе, ЮНСИТРАЛ также одобрила Руководство по принятию Типового закона. Думается, что содержание Закона РФ, регулирующего государственные закупки и принятого в 1999 году, в определенной мере отразило некоторые идеи и подходы, закрепленные в Типовом законе ЮНСИТРАЛ.
В феврале 1988 года было опубликовано Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов[13]. Этот документ посвящен анализу большого количества правовых вопросов, возникающих в связи с заключением контрактов и иных соглашений, предусматривающих строительство промышленных объектов иностранным подрядчиком. Это Правовое руководство носит рекомендательный характер.
Оно охватывает как преддоговорную стадию, предшествующую заключению контракта, так и фазу исполнения договора (строительство), а также и период после завершения строительства (введение объекта в эксплуатацию).Руководство содержит возможные различные варианты подходов к решению возникающих между подрядчиком и заказчиком правовых вопросов при заключении ими договоров (контрактов). При разработке данного Руководства большое внимание уделялось особым проблемам, характерным для данного вида экономического сотрудничества с участием развивающихся стран. Безусловно, что этот документ имеет большое практическое значение и для стран переходной экономики, которые сталкиваются с аналогичными проблемами в процессе инвестиционного сотрудничества. Строительство промышленных объектов за рубежом представляется важным направлением внешнеэкономической деятельности Российской Федерации, и использование российскими предприятиями международного опыта, отраженного в Руководстве ЮНСИТРАЛ, поможет сделать эту деятельность еще более эффективной.
В области международных расчетов наиболее заметным документом, подготовленным Комиссией, является Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях (Нью-Йорк, 1988 год)[14]. Конвенция, которая предполагает введение в оборот новых, имеющих международный характер платежных документов, предусматривает достаточно исчерпывающий свод правовых норм, регулирующих отношения, возникающие из использования этих платежных инструментов, которые могут применяться партнерами по международным коммерческим сделкам.
Задача данного регулирования состоит в том, чтобы преодолеть основные различия и правовую неопределенность в отношении платежных средств, использующихся в современных условиях для международных расчетов. Конвенция применяется, если стороны используют для расчетов особую форму оборотного документа (ценной бумаги), содержащую указание, что этот документ подчиняется правилам указанной Конвенции ЮНСИТРАЛ. Конвенция пока еще не вступила в силу, поскольку отсутствует необходимое для этого число ее участников. Среди присоединившихся до настоящего момента к Конвенции государств Российская Федерация отсутствует.
Другим документом, относящимся к сфере международных расчетов, который был разработан ЮНСИТРАЛ, является Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (Нью-Йорк, 1995 год)[15]. Принятие этой Конвенции стало отражением необходимости единообразного регулирования весьма распространенного на практике средства обеспечения исполнения обязательств, каковым является независимая гарантия, выдаваемая, как правило, банками.
Так же как и предыдущая, данная Конвенция в настоящее время еще не вступила в силу и открыта для присоединения. Конвенция ставит перед собой цель облегчить использование независимых гарантий и резервных аккредитивов, особенно в ситуациях, когда в силу сложившихся в соответствующих странах традиций контрагентам по международным сделкам доступно использование определенного вида гарантийного обеспечения. Важным положением Конвенции является то, что она воплощает признание общих основных принципов и черт, свойственных как независимым гарантиям, так и резервным аккредитивам.
Широкое использование этого вида обеспечения исполнения обязательств по международным сделкам осуществляется в настоящее время в условиях практического отсутствия регулирования правового содержания этого вида обязательств в национальных правовых системах. Поэтому применение международного унифицированного регулирования должно способствовать большей правовой определенности в применении данного правового инструмента в международных коммерческих сделках.
К области международных расчетов относятся также и два других документа, принятых ЮНСИТРАЛ, но имеющих иной правовой характер. Речь идет, во- первых, о Правовом руководстве по электронному переводу средств (1987 год)[16], в котором рассматриваются правовые вопросы, возникающие при переводах денежных сумм с использованием электронных средств, а также анализируются возможные пути подхода к решению этих проблем. А во-вторых, о Типовом законе о международных кредитовых переводах (1992 год)[17]. Данный Типовой закон касается регулирования отношений, возникающих в процессе операций, начинающихся с указания банка предоставить определенную денежную сумму в распоряжение указанного получателя платежа. Он охватывает такие проблемы, как обязательства банка, дающего указание о производстве платежа, и банка, которому адресовано это указание, а также период для осуществления платежа этим банком и его ответственность перед плательщиком или отправляющим банком, когда денежный перевод осуществляется с опозданием или допускаются иные ошибки.
Отвечая потребностям учета современных методов международных коммерческих сделок, в 1996 году ЮНСИТРАЛ был принят Типовой закон по электронной торговле[18]. Его задача состоит в создании благоприятных условий для использования современных средств коммуникации и хранения информации, в частности электронного обмена информацией, электронной почты и факсимильной связи, с использованием как глобальной сети Интернет, так и иного.
Типовой закон основывается на установлении функционального эквивалента для концепций коммуникаций, использующих бумажный документооборот, а именно понятий «письменная форма», «подпись» и «оригинал». Он содержит стандарты, по которым может оцениваться правовое значение электронных сообщений в целях облегчения расширения использования «безбумажных» способов коммуникаций. Кроме того, Типовой закон содержит общие нормы об электронной торговле в отдельных областях экономической деятельности, в частности при перевозке грузов. Для облегчения использования Типового закона заинтересованными государствами в законотворческом процессе Комиссией было разработано также Руководство по принятию Типового закона, которое в соответствующих случаях может использоваться и при толковании отдельных положений Закона.
В 1997 году Комиссия приняла Типовой закон о трансграничной несостоятельности. Этот документ направлен на содействие развитию современного и сбалансированного законодательства, подлежащего применению в случаях, когда активы несостоятельного должника находятся более чем в одном государстве. Закон регламентирует условия, в соответствии с которыми лицо, осуществляющее управление производством по несостоятельности за рубежом, получает доступ к судебным органам в государстве, где действует законодательство, принятое на основе Типового закона. Законом определяются условия для признания иностранного производства о несостоятельности и для наделения соответствующими правами представителя иностранного производства по несостоятельности.
Закон предусматривает возможность более эффективного сотрудничества между судами и управляющими по делам о несостоятельности из различных стран. Предусматриваются также положения о координации судебных процедур по делам о несостоятельности, которые проводятся одновременно в различных государствах. В помощь законодателям при подготовке соответствующих законопроектов на основе Типового закона Комиссией разработано также Руководство для законодателя.
К числу документов, принятых ЮНСИТРАЛ в плане унификации правового регулирования международной торговли, относится также небольшой по объему документ «Единообразные правила о договорных условиях согласования суммы, причитающейся в случае неисполнения обязательства», который был принят в 1983 году[19]. В этом документе сделана попытка дать унифицированную формулу, которая объединила различные подходы к правовой квалификации неустойки, традиционно сложившиеся в различных правовых системах. Основной причиной предпринятой попытки унифицированного регулирования данного вопроса стало то обстоятельство, что по законодательству стран, относящихся к системе континентального (романо-германского) права, допускается согласование контрагентами различных видов неустоек, в том числе и штрафных, в то время как в странах, относящихся к англо-американской системе права, в таких случаях применяется концепция «заранее исчисленных убытков» и исключается возможность согласования неустоек, носящих иной характер, в частности «штрафной» неустойки.
В 2000 году ЮНСИТРАЛ закончена разработка Руководства для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры, финансируемым из частных источников[20]. Данный документ, имеющий рекомендательный характер, ставит своей целью содействовать разработке необходимого и эффективного законодательства государствами, заинтересованными в привлечении иностранных частных инвестиций к созданию на своей территории крупных объектов, затрагивающих инфраструктуру страны. Часто на практике такие проекты экономического сотрудничества реализуются по так называемой схеме «строительство—эксплуатация—передача» (СЭП).
Актуальность этой проблемы объясняется тем, что в современном мире привлечение частного сектора к участию в разработке и эксплуатации объектов инфраструктуры во все большей степени рассматривается как мера, способствующая экономии государственных средств, повышению стандартов качества предоставляемых услуг, а также как фактор перераспределения ресурсов в целях удовлетворения насущных социальных потребностей.
Вместе с тем разработка и реализация таких проектов, как правило, сопряжены с комплексным характером взаимоотношений инвестора и государства — получателя инвестиций. Для успешной реализации таких проектов важно наличие благоприятной правовой базы в государстве, где осуществляется инвестиционный проект. Именно поэтому Руководство включает изложение основных принципов необходимого законодательства, порядок заключения контрактов на реализацию проектов, общие условия договоров о реализации проектов, вопросы регулирования последствий изменения обстоятельств, разрешения споров и другие правовые проблемы. Руководство содержит предложения по решению сложных правовых проблем, сопряженных с данным видом экономического сотрудничества, которые основаны на международной практике и опыте различных правовых систем.
В 2001 году была принята Конвенция о международной уступке дебиторской задолженности, одна из важнейших целей которой состоит в создании унифицированного регулирования, которое должно оказать благотворное влияние на коммерческую практику многих развивающихся стран, а также стран переходной экономики. В этих странах многие участники экономического оборота не могут предложить в качестве обеспечения при получении необходимого для осуществления их нормальной деятельности финансирования никаких иных активов, кроме дебиторской задолженности. Вместе с тем правовой режим общегражданской уступки (цессии) в различных странах не отличается четкостью и во многих случаях не отвечает современным требованиям международного коммерческого оборота.
Конвенция устраняет препятствия в применении данного инструмента финансирования, которые возникают из-за правовой неопределенности в некоторых правовых системах в отношении юридических последствий уступки права требования, имеющей международный элемент. Это касается ситуации, когда цедент, цессионарий и должник будут находиться в разных странах, а также последствий такой уступки для должника и третьих лиц. В Конвенции предполагается решить также ряд коллизионных вопросов, связанных с этой международной сделкой.
Принятые ЮНСИТРАЛ Единообразные правила об электронных подписях основное внимание сосредоточивают на вопросах подписей в цифровой форме с учетом складывающейся практики электронной торговли и того нейтрального с точки зрения носителей информации подхода, который взят за основу в Типовом законе ЮНСИТРАЛ об электронной торговле. Единообразные правила не должны препятствовать использованию других, помимо криптографических, методов удостоверения подлинности подписи и по возможности должны учитывать различия в уровнях обеспечения надежности таких методов, а также признавать различные юридические последствия и объем ответственности, в зависимости от различных видов услуг, оказываемых в контексте подписей в Цифровой форме.
3.
На протяжении более полувека весьма заметное место в области создания единообразного регулирования гражданско-правовых отношений, развитие которых, в первую очередь, было связано с интенсификацией международного экономического сотрудничества, занимал Международный институт унификации частного права — УНИДРУА[21]. Создание в 1926 году Института стало результатом признания мировым сообществом того обстоятельства, что различия в правовых нормах, действующих в разных государствах, являются серьезным препятствием для успешного развития международного общения и достижения лучшего взаимопонимания между людьми и государствами.
Институт, будучи межгосударственной организацией, на протяжении многих лет традиционно осуществлял деятельность по правовой унификации путем разработки единообразных норм в виде проектов международных конвенций. Как известно, такие международные инструменты должны применяться приоритетно по отношению к внутригосударственному праву после того, как документ будет принят заинтересованным государством в соответствии с действующим там конституционным порядком.
Вместе с тем наблюдаемое в последнее время отсутствие у государств большой заинтересованности в быстром включении в свое законодательство международных правовых инструментов и связанное с этим увеличение продолжительности периода вступления в силу международно-правовых документов сделало весьма популярными и перспективными иные формы унификации.
Особенно это заметно в тех областях правового регулирования, где наличие международного акта, имеющего юридически обязательный характер, не представляется имеющим существенное значение для создания необходимого единообразного правового режима международных отношений, в частности при регулировании правоотношений, возникающих из международных коммерческих сделок.
За годы своей деятельности Институт подготовил более 70 проектов и исследований в области унификации частного права, многие из которых стали действующими международными инструментами. Среди наиболее актуальных для международного торгового оборота достижений УНИДРУА могут быть названы следующие документы.
В 1983 году была открыта для подписания Конвенция о представительстве в международной купле-продаже товаров (Женевская конвенция)[22]. Указанная Конвенция разрабатывалась в рамках Института довольно продолжительное время. Она предусматривает нормы, регулирующие ситуацию, когда одно лицо уполномочено заключать договор международной купли-продажи в интересах другого лица.
Основная задача единообразного регулирования состояла в том, чтобы преодолеть на международном уровне концептуальные различия в регулировании агентских отношений, с одной стороны, в праве стран, относящихся к англоамериканской системе права, где вопросу, от чьего имени действует агент, не придается решающего значения в установлении правовых последствий его действий для третьего лица, а с другой стороны, в праве стран, относящихся к романо-германской системе, где в силу института представительства третье лицо становится связанным действиями представителя тогда, когда последний действовал от имени доверителя.
В 1988 году в Оттаве были приняты две конвенции УНИДРУА: «О международной финансовой аренде (лизинге)» и «О международном факторинге»23. Работа над конвенциями велась специально созданной для этого рабочей группой, в которой были представлены юристы из разных стран. Такой метод работы объяснялся тем, что оба документа касались правовых проблем, тесно связанных, с одной стороны, с современными методами и практикой финансирования международного коммерческого оборота, а с другой стороны, они представляли правовые отношения, для которых традиционные институты гражданского и торгового права были недостаточны для адекватного регулирования, что в известной мере препятствовало их развитию на международном уровне. В обоих случаях унифицированное регулирование, содержавшееся в конвенциях, должно применяться к отношениям, имеющим иностранный элемент.
В 1994 году Институтом была завершена многолетняя работа над проектом документа, получившего название Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА[23]. Данный документ является сводом норм, которые традиционно составляют общую часть договорного права. Формулирование норм, включенных в этот свод, осуществлялось на основе анализа юридической доктрины и действующего законодательства, включая практику его применения, и выявления наиболее приемлемых общих подходов, имеющихся в различных национальных правовых системах. Важная роль при этом была отведена учету современных потребностей унифицированного регулирования торговых сделок, заключаемых в процессе международного коммерческого оборота.
Официальный текст принципов УНИДРУА содержит также комментарий к каждому из положений, вошедших в состав этого свода правовых норм. В целом он составляет, по существу, автономную, кодифицированную систему, которая может применяться аналогично соответствующей системе правовых норм, входящих в систему национального права. Комментарии к Принципам также дополнены иллюстрациями фактических ситуаций применения соответствующих норм, что, безусловно, облегчает использование данного документа на практике, а также должно способствовать его широкому распространению в качестве источника правил международного коммерческого оборота.
В соответствии с основным замыслом указанные правовые нормы подлежат применению в случае, если стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами, и сделали на них соответствующую ссылку в своем договоре. Одновременно предусмотрено, что их применение также возможно, когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться общими принципами права, lex mercatoria или аналогичными положениями. Такая практика стала довольно частой при заключении международных коммерческих договоров, поскольку контрагенты часто не желают, чтобы их сделка, имеющая международный характер, регулировалась нормами какого-либо отдельного государства. С этой точки зрения, возможность применения Принципов УНИДРУА в такой ситуации значительно повышает правовую определенность и уверенность сторон в части содержания их взаимных обязательств.
Кроме указанных случаев Принципы УНИДРУА могут использоваться для решения вопроса, возникающего в случае, когда оказывается невозможным установить соответствующую норму применимого права, а также для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов.
Проведенный Институтом анализ использования на практике Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА, которые были изданы на нескольких языках, помимо официального текста на английском и французском, показал весьма положительные результаты. Некоторые нормативные решения, содержащиеся в Принципах, нашли свое применение в области разработки нового гражданского законодательства в ряде стран, включая Российскую Федерацию, в научных и образовательных программах.
Они довольно широко используются в качестве справочного материала в процессе переговоров при заключении международных коммерческих договоров, а также как источник норм, подлежащих применению для регулирования взаимных прав и обязанностей по договоренности контрагентов. Отмечены неоднократные случаи ссылок на Принципы УНИДРУА в обоснование решений в судебной практике ряда стран, а также в международной арбитражной практике.
Учитывая значительный успех данного документа, Институт принял решение продолжить работу по формулированию положений, имеющих большую актуальность в практике регулирования отношений по международным коммерческим договорам. Действующий текст Принципов УНИДРУА предполагается дополнить вопросами, относящимися к тем аспектам отношений контрагентов международных сделок, которые пока остались за рамками ныне действующего текста. В число разрабатываемых новых тем включены такие вопросы, как представительство, исковая давность, уступка прав и обязанностей из договора, обязательства в пользу третьего лица, зачет требований и добровольный отказ от прав.
Другой публикацией УНИДРУА, направленной на унификацию решения правовых проблем международных коммерческих сделок, стало Руководство по организации международной сети коммерческой концессии (франчайзинга)[24]. Значительный интерес к названному Руководству, отражающему современную практику заключения таких соглашений, расширяющуюся с каждым годом во всем мире, проявляют как юридические круги, так и представители промышленности и торговли в различных странах мира.
В 2001 году на международной конференции в Кейптауне была принята Конвенция о международных гарантиях (интересах) в перемещаемом (мобильном) оборудовании. Этот документ основывается на идее распространения в общем плане предусмотренного в Конвенции УНИДРУА о международной финансовой аренде (лизинге) принципа приоритета принадлежащих арендодателю вещных прав по отношению к требованиям необеспеченных кредиторов арендатора (в частности, при банкротстве последнего) на регулирование обеспечительных прав на мобильное оборудование, когда оно является предметом международных сделок.
Основная задача Конвенции состоит в том, чтобы создать систему международных обеспечительных прав (международных гарантий) на мобильное оборудование и предусмотреть механизм их действия. И таким образом охватить не только классические обеспечительные интересы (права), но и те, что в настоящее время все в большей степени признаются в качестве их функционального эквивалента, а именно обеспечительные интересы арендодателя, возникающие в силу заключения арендного (лизингового) соглашения.
Правовая защита таких интересов будет обеспечиваться при условии их регистрации в международном органе, который будет создан в соответствии с Конвенцией. Конвенция должна будет дополняться протоколами, относящимися к отдельным категориям охватываемого Конвенцией оборудования. Протоколы должны будут содержать специальные правила, которые позволят адаптировать применение Конвенции к особенностям финансовых схем, используемых в отношении сделок с данной категорией мобильного оборудования.
4.
Проводимая международными организациями унификация права, хотя в основном направлена на создание единообразных правил, применяемых при регулировании международных сделок, вместе с тем имеет своим предметом также и правовые нормы, имеющие общий характер, то есть применяемые, в основном, во внутреннем торговом и гражданском обороте. Иными словами, международная унификация охватывает также и вопросы, регулируемые внутренним правом заинтересованных государств, а в результате достигается полное изменение права этих государств в определенной области. Примером такой унификации могут быть Женевские вексельные и чековые конвенции 1930 года, нормы которых применяются не только к международным сделкам, но и к отношениям внутри стран, участвующих в этих конвенциях.
Унификация правовых норм осуществляется в современных условиях не только посредством заключения международного договора. Все чаще используется путь, при котором совместными усилиями нескольких государств (либо с помощью международной организации) создается проект типового закона, который заинтересованные государства могут ввести у себя в стране. По этому пути, помимо указанных выше двух основных международных организаций в области унификации гражданского и торгового права, осуществляющих эту деятельность на универсальной основе, следуют и другие международные организации, занимающиеся сотрудничеством в определенных сферах международного оборота. Например, Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) провела работу по созданию для развивающихся стран типовых законов в области охраны промышленной собственности. Такой же метод используется и при проведении региональной унификации права, в частности странами Северного союза, объединяющего Скандинавские страны и Финляндию: там еще в начале XX века были приняты единообразные законы о договоре купли- продажи, о торговом реестре, о торговых агентах и др.
Проведение подобной унификации обладает тем недостатком, что каждое из государств, принимая такой типовой закон, может вносить в него любые изменения либо вообще ограничиться лишь принятием какой-то части предписаний. Современная практика, тем не менее, свидетельствует, что использование такого весьма гибкого метода унификации приносит свои плоды, хотя бы в части согласования основных положений, на которые опирается законодательство отдельных стран в определенных сферах гражданско-правового регулирования.
Единообразное регулирование таких отношений может произойти и без намеренного предварительного создания единообразных норм, а как бы стихийно, когда сходные экономические, политические условия и потребности, складывающиеся в разных странах, вызывают необходимость одинакового правового регулирования. Но в таких случаях в литературе употребляется термин не «унификация», а «сближение», или «гармонизация», правовых норм.
Представляется особенно существенным определенное сближение ряда правовых норм и принципов права стран континентальной Европы и стран общего права. Эта тенденция, в частности, довольно отчетливо прослеживается при анализе ряда предписаний последних десятилетий в праве, относящемся к одной и к Другой правовой системе, особенно в области договорного права. Сближение правовых систем происходит не только путем изменения содержания правовых предписаний. Оно идет и по линии изменения методов регулирования: если в странах континентальной Европы все большее значение приобретает судебная практика, то в странах с прецедентной системой права возрастает роль закона.
Наконец, сближение может происходить и без изменения самих правовых предписаний, когда, используя различающиеся правовые принципы и нормы, свойственные разным странам, толкуют и применяют их таким образом, что, сглаживая разные позиции, приходят к одинаковому результату.
Следовательно, можно утверждать, что способы и формы устранения противоречий и различий в гражданско-правовом регулировании весьма разнообразны. Но как бы далеко ни заходила унификация (даже если несколько стран участвуют в конвенции, вводящей одинаковое правовое регулирование в определенной области), все же подлинно одинаковое правовое регулирование оказывается недостижимым, поскольку, в конечном счете, многое зависит от практики толкования и применения унифицированных норм судами каждой страны. Как показывает опыт, единообразие на этой стадии на сегодняшний день еще не достигнуто. В частности, одна из задач Комиссии по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) состоит в том, чтобы изыскать пути и средства, обеспечивающие единообразие толкования международных конвенций и единообразие законов в области права международной торговли.
Принимаемые в последнее время международные конвенции предписывают при толковании их положений учитывать международный характер норм, содержащихся в этих конвенциях, и необходимость содействовать достижению единообразия в их применении (ст. 1 Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже 1974 года, ст. 3 Конвенции о морской перевозке грузов 1978 года, ст. 7.1 Венской конвенции о международной купле продаже товаров 1980 года).
Одним из средств достижения цели обеспечить единообразное толкование и применение судами отдельных государств положений международных документов, принятых под эгидой ЮНСИТРАЛ, является создание системы информации «Прецедентное право по текстам ЮНСИТРАЛ», которая уже содержит сотни судебных и арбитражных решений, принятых в разных государствах в процессе применения соответствующих международных документов и доступных с помощью Интернета любому заинтересованному лицу.
5.
Наглядным примером направлений и содержания унификации права на региональном уровне, осуществляемой в современных условиях в различных регионах, охватывающих страны Азии, Африки, Латинской Америки, может быть унификация права на Европейском континенте. Процесс унификации и сближения права европейских государств особенно усилился в связи с экономической и политической интеграцией Западной Европы, и в частности после создания Европейского экономического сообщества на основе Римского договора 1957 года, который возложил на его участников обязанность унифицировать и сближать свое национальное законодательство в той мере, в какой это необходимо для функционирования Общего рынка.
Для проходившего в последующие десятилетия процесса политической и экономической интеграции, приведшего к созданию Европейского союза (ЕС), была также характерна и интенсивная унификация права. Она непосредственно затронула многие отрасли частного права: акционерного, договорного, патентного и антитрестовского законодательств, а также регулирование отношений с участием потребителя. Унификация проходила и с помощью международных конвенций, заключаемых странамичленами (например, Конвенция о взаимном признании компаний и других юридических лиц 1968 года, Конвенция о патенте для Общего рынка 1975 года и др.).
Кроме того, согласно договорам, лежащим в основе деятельности ЕС, его органы издают нормативные правила, которые непосредственно действуют, применяются и подлежат принудительному исполнению внутри каждого государства, входящего в ЕС. Другими словами, такого рода акты в настоящее время являются еще одним источником права стран — членов Союза. Среди таких актов следует прежде всего назвать регламенты и директивы Комиссии ЕС. Регламенты — это акты, которые являются обязательными для исполнения внутри каждой страны и без какого-либо специального акта об их инкорпорации в национальное законодательство.
Директивы отличаются от регламентов тем, что не содержат конкретных норм и обязательны для государств лишь с точки зрения результата, который должен быть достигнут. Формы и методы исполнения директив избирает каждое государство. Исполнение директивы, как правило, связано с внесением изменений во внутреннее законодательство.
В процессе унификации в рамках ЕС большая роль отводится Суду ЕС, который в целях единообразного применения европейского права наделен полномочиями выносить решения, касающиеся толкования как договоров о создании Союза, так и актов, издаваемых его органами. Такое толкование становится обязательным для национальных судов. Кроме того, суды странчленов имеют право обращаться в Суд ЕС за толкованием конкретной нормы. Таким образом достигается не только унификация правовых норм, но и их единообразное применение.
Заслуживающим внимания явлением в процессе унификации гражданского и торгового права в Европейском союзе представляется тенденция, связанная с идеей создания европейского гражданского кодекса. В последнее десятилетие XX века вопрос о возможности реализации этой идеи стал довольно заметной темой не только в западноевропейской юридической теории, но и занял свое место в политической повестке дня наднациональных европейских органов, в частности Европейского парламента, Европейской комиссии и Европейского совета. Так, в 1994 году Европейский парламент принял резолюцию о необходимости начать подготовительную работу по созданию европейского кодекса частного права, отметив, что некоторые области частного права в Европейском сообществе уже гармонизированы.
По мнению сторонников реализации данного проекта, которые, однако, имеют и немало оппонентов, ядром европейского гражданского кодекса мог бы стать уже имеющийся документ под названием «Принципы европейского договорного права». Этот документ был разработан в результате продолжавшейся более 20 лет деятельности неформальной Комиссии по европейскому договорному праву, состоящей в основном из ученых-юристов разных национальных правовых систем, входящих в Европейское сообщество стран. Работой Комиссии руководил известный датский ученый-компаративист О. Ландо, чьим именем неофициально называлась эта Комиссия.
Подготовленный Комиссией Ландо документ представляет собой состоящий из трех частей свод нормативных положений, охватывающих подавляющее число вопросов общей части договорного права. Первая часть «Принципов» содержит нормы об исполнении договоров и последствиях неисполнения, включая средства правовой защиты. Вторая часть включает регулирование вопросов заключения, действительности и толкования договоров, а также нормы о полномочиях представителя (агента) обязывать своими действиями доверителя (принципала). В третьей части регулируются: множественность участников договора, уступка требования, перевод долга и передача договора в целом, зачет требований, исковая давность, противоречие договора правовым нормам, исчисление и капитализация процентов годовых, подлежащих уплате при просрочке исполнения обязательства.
С первых дней работы, которая началась в 1982 году и завершилась публикацией в 2003 году третьей части «Принципов», перед Комиссией стояла задача разработать, насколько это представлялось возможным, правовые основы для будущего европейского законодательства. Комиссия исходила из того, что «Принципы европейского договорного права» могли бы стать важной частью проекта европейского гражданского кодекса. Другой важной целью работы над «Принципами европейского договорного права» было создание нормативных положений, которые могли бы использовать при заключении договора контрагенты, сделав прямую ссылку на них в своем договоре. Они могли бы также стать примером современного формулирования признанных на международном уровне норм торгового права (lex mercatoria) для их использования в международном арбитраже и иных формах разрешения споров. Кроме того, имелось в виду, что «Принципы» могли бы рассматриваться законодательными и судебными органами как на общеевропейском уровне, так и в отдельных странах как модель, которой можно было бы следовать в процессе развития собственного права.
Еще по теме § 8. Международная унификация гражданского и торгового права:
- § 1. Зачем необходимо изучать иностранное гражданское и торговое право?
- § 8. Международная унификация гражданского и торгового права
- § 1. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция 1980 года)
- 1.2.6. Тенденции развития источников (форм) гражданского и торгового права
- 1.1. Исторические аспекты унификации права международных коммерческих контрактов
- 2.3. Региональная унификация коллизионных норм
- 3.1. Международно-правовая унификация материальных норм Универсальная международно-правовая унификация материальных норм
- Региональная международно-правовая унификация материальных норм
- КОЛЛИЗИОННЫЕ АСПЕКТЫ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
- § 2. Международные договоры