Коммерческая концессия

Договор коммерческой концессии является консенсуальным, взаимным и возмездным.

Цель этого договора — содействовать продвижению на рынке товаров (работ, услуг), производимых (продаваемых) правооблада­телем (п. 2 ст. 1027, ст. 1030, п. 2 ст. 1031, ст. 1032 ГК РФ). Пользо­ватель обычно выступает в качестве производителя (продавца) этих товаров (работ, услуг). Данный договор призван обслуживать про­цесс производства, торговли или оказания услуг. Он как бы допол­няет профилирующие договоры купли-продажи, подряда, комиссии и др. Пользователь вместе с исключительными правами, служа­щими средством индивидуализации основного производителя, по­лучает и его товары (производственные навыки и опыт). Правооб­ладатель, в свою очередь, расширяет свой сбыт, обеспечивает себе возможность в дальнейшем продавать через пользователя новые партии товаров.

Однако производность договора коммерческой концессии от основных договоров не означает, что первый выступает в качестве акцессорного обязательства по отношению ко вторым. Производ­ность концессии проявляется в экономической, а не в правовой сфере. Поэтому вполне возможна ситуация, при которой в концес­сию передаются только средства индивидуализации предпринима­теля, а никаких иных договоров не заключается. Однако экономи­ческого смысла это в подавляющем большинстве случаев не имеет.

Договор коммерческой концессии характеризуют такие его эле­менты, как правообладатель и пользователь, предмет, цена, срок, форма и содержание.

Правообладатель — это лицо, которому принадлежат те исклю­чительные права, использование которых он разрешает пользовате­лю. Естественно, он должен быть легитимирован как обладатель этих прав и предпринимателем (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). Иными сло­вами, он использует принадлежащие ему исключительные права в процессе коммерческой деятельности.

Пользователь — лицо, получающее возможность использовать исключительные права. Он также должен быть предпринимателем в момент заключения договора коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). Пользователь является более слабой стороной договора. Поэтому в его интересах установлен ряд ограничений автономии воли правообладателя как при заключении договора, так и в про­цессе его исполнения (ст. 1033—1035 ГК РФ).

Правообладатель и пользователь — специальные субъекты — предприниматели. В договоре коммерческой концессии не могут участвовать некоммерческие организации и государство. Этот за­прет распространяется и на те случаи, когда соответствующим субъектам разрешено заниматься предпринимательской деятельно­стью (ч. 2 п. 2 ст. 50 ГК РФ).

Предмет договора коммерческой концессии — исключитель­ные права, принадлежащие правообладателю. К таковым законом отнесены, в частности, права на фирменное наименование (фир­му), на коммерческое обозначение правообладателя, на охраняе­мую коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслу­живания и т.д. Здесь речь идет об исключительных правах на ре­зультаты интеллектуальной деятельности (ст. 138 ГК РФ) и прежде всего о тех из них, которые направлены на индивидуализацию про­дукции (работ, услуг).

В составе исключительных прав есть и такие, передача кото­рых пользователю обязательна под страхом признания рассматри­ваемого довора незаключенным. Речь идет о правах на фирменное наименование и на коммерческое обозначение правообладателя. В ст. 1027 ГК РФ только эти права названы в качестве основных.

Договор коммерческой концессии может быть заключен на оп­ределенный срок или без указания срока (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Этот срок должен быть установлен в договоре способами, установ­ленными ст. 190 ГК РФ. Если срок в договоре не указан, данный договор считается заключенным без указания срока. В этом случае любая из сторон может в любое время отказаться от договора, уве­домив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1037 ГК РФ).

Форма договора коммерческой концессии определяется ст. 1028 ГК РФ. Договор должен быть заключен в письменной форме, несо­блюдение которой влечет его ничтожность. Это обусловлено тем, что рассматриваемый договор, с одной стороны, может быть заклю­чен только между предпринимателями, которые обязаны вести учет всех своих операций, а с другой — подлежит государственной реги­страции.

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется соответствующими органами местной администрации (в Москве — Регистрационной палатой) и Минюстом России. При заключении договора коммерческой концессии происходит передача исключи­тельных прав на некоторые объекты интеллектуальной собственно­сти, переход прав на которые подлежит специальной регистрации в Патентном ведомстве (право на товарный знак, изобретение, про­мышленный образец). Если в комплекс прав входят права на ука­занные объекты, то помимо государственной регистрации требуется регистрация в Патентном ведомстве. Несоблюдение требования о такой регистрации также ведет к недействительности договора.

Обязательным условием договора коммерческой концессии яв­ляется цена и вознаграждение, выплачиваемое пользователем пра­вообладателю. Статья 1030 ГК РФ содержит примерный перечень форм таких выплат, среди которых разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену това­ров, передаваемых правообладателем для перепродажи, и др. Одна­ко на практике вознаграждение правообладателя обычно состоит из платы за присоединение к фирменной сети правообладателя и по­следующих периодических платежей, устанавливаемых в твердой сумме или в процентах от выручки.

Если же правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое соответствует его имиджу, то такое изменение затрагивает и пользователя. По этой причине закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. В случае нежелания пользователя воспользоваться своим правом он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Рассматриваемый договор характеризуется наличием условий, реализация которых может привести к ограничению конкуренции на рынке. Например, речь идет о закреплении за пользователем определенной территории, на которой не могут действовать ни дру­гие пользователи, ни сам правообладатель, а также о запрете для пользователя вступать в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (такой запрет может действовать определенное время и после окон­чания действия договора).

Учитывая требования рынка и антимонопольного законодатель­ства, ГК РФ дает возможность оспорить условия и признать их не­действительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состоя­ния соответствующего рынка и экономического положения сторон про­тиворечат антимонопольному законодательству (п. 1 ст. 1033 ГК РФ). Решение оспорить ограничительные условия договора должно при­ниматься после изучения общей ситуации и выяснения того поло­жения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Однако в ст. 1033 ГК РФ говорится об условиях, ограничивающих права сторон, которые в любом случае должны признаваться ничтожны­ми. Такие ограничения распространяются: на право правообладателя определять цену продажи товара пользователем или цену работ (ус­луг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен; на обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключи­тельно определенной категории покупателей (заказчиков) либо ис­ключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Закон установил ряд обязанностей правообладателя, которые должны быть включены в договор коммерческой концессии. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан: перере- дать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по данному договору, а также проинструктировать пользователя и его работников по во­просам, связанным с обеспечением пользователю предусмотренных договором лицензий, обеспечив их оформление в установленном порядке. Остальные обязанности правообладателя носят «желатель­ный» характер — могут включаться в договор по усмотрению сто­рон. К таковым, в частности, относятся обязанности правооблада­теля: обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГКРФ); оказывать пользователю постоянное техниче­ское и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников (п. 2 ст. 1031 ГК РФ); контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (вы­полняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Закон также установил, что рассматриваемым договором может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленной ему совокупности исключительных прав (или их части) на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем или определенных в договоре. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии (п. 1 ст. 1029 ГК РФ).

Иначе говоря, по договору субконцессии пользователь может выступать в роли вторичного правообладателя, а его контрагент — в качестве вторичного пользователя. С помощью субконцессии пер­воначальный правообладатель расширяет возможности воздействия на рынок сбыта своих товаров или услуг, поэтому он заинтересован в их выдаче. В силу этого закон разрешает замену вторичного пра­вообладателя основным правообладателем в случае досрочного пре­кращения договора, заключенного на срок, либо расторжения тако­го договора, заключенного без указания срока (п.

В случае замещения этого договора на определенный срок он действует в течение этого срока, а при заключении без указания срока — до прекращения в установленном законом порядке. Одна­ко и до прекращения срока действия договор может быть прекра­щен или изменен.

Стороны по соглашению между собой вправе изменить договор. Он может быть изменен судом по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Кроме того, данный договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении дого­вора. При этом любые изменения договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключе­ние (ст. 1036 ГК РФ), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Прекращается договор коммерческой концессии в случаях: од­ностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока. Каждая из сторон договора может во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ); одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозна­чения правообладателя (ст. 1039 ГК РФ); прекращения принадлежа­щих правообладателю прав на фирменное наименование и коммер­ческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК РФ); смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистри­руется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038

ГК РФ); объявления правообладателя или пользователя несостоя­тельным (банкротом) в установленном порядке (п. 4 ст. 1037 ГК РФ).

Указанное прекращение договора подлежит государственной ре­гистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение это­го договора. Одновременно, если регистрируется изменение догово­ра, то прекращение договора регистрируется только в том случае, если оно произошло досрочно (в тех случаях, когда договор заклю­чался на определенный срок) или если договор заключался на не­определенный срок. В течение срока действия договора правообла­датель может уступить одно или все принадлежащие ему исключи­тельные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не будет считаться основанием для изменения или расторжения дого­вора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). При такой ситуации новый правообла­датель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

Если же прекращается действие одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору, этот договор продолжает действовать, за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.

Закон устанавливает, что ответственность по договору коммер­ческой концессии наступает независимо от вины. Правообладатель в этом случае несет ответственность не только перед пользователем за ненадлежащее исполнение договора, но и перед третьими лица­ми за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Данная ответ­ственность при этом может быть как субсидиарной (дополнитель­ной), так и солидарной.

Например, правообладатель несет субсидиарную ответствен­ность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответ­ствии качества товаров (работ, услуг), которые продаются, выпол­няются и оказываются пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК РФ). Если же требования предъявляют­ся к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) право­обладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Од­новременно ответственность правообладателя ограничивается усло­вием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров (сроков, качества и др.), заключаемых с третьими лицами.