§3. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии действует в течение срока, на ко­торый он заключен, а если договор заключен без указания срока — до прекращения в установленном законом порядке.

Изменение договора коммерческой концессии производится как по общим правилам, предусмотренным главой 29 ГК РФ, так и по

358 специальным основаниям, указанным в главе 54 ГК РФ. Важным обстоятельством, накладывающим дополнительные обязанности на участников договора (либо одного из них), является требование пункта 1 ст. 452 ГК РФ. Его сущность заключается в том, что со­глашение об изменении договора должно быть совершено в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, догово­ра или обычая делового оборота не вытекает иное. Из этого следует, что вносимые сторонами изменения в правах на объекты интеллек­туальной собственности должны быть зафиксированы в соответ­ствующих реестрах, где была осуществлена регистрация договора. В соответствии с пунктом 2 ст. 1036 ГК РФ изменение договора ком­мерческой концессии подлежит государственной регистрации в по­рядке, установленном пунктом 2 ст. 1028 ГК РФ.

Договор прекращается в случаях:

а) одностороннего отказа от договора, заключенного без указа­ния срока (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Любая из сторон вправе отказаться от такого договора во всякое время, уведомив об этом другую сто­рону за шесть месяцев, если более продолжительный срок не преду­смотрен договором;

б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае из­менения коммерческого обозначения, товарного знака, знака обслу­живания или иного средства индивидуализации правообладателя (п. 2 ст. 1037 ГК РФ, ст. 1039 ГК РФ). В случае изменения право­обладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по догово­ру коммерческой концессии, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмеще­ния убытков (ст.

Исключительное право на коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации не ограничено каким-либо сроком. Оно прекращается ликвидацией самого юридического лица или при его реорганизации (п. 1 ст. 61 ГК РФ), а также в случае смерти гражданина-предпринимателя, если его право не переходит к наследнику;

в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на ком­мерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации без замены их новыми аналогич­ными правами (п. 3 ст. 1037 ГК РФ). Эти права считаются «отпав­шими», если правообладатель утратил их без приобретения других

аналогичных нрав. Право на фирменное' наименование прекращает- 359 ся при ликвидации юридического лица (что согласно ст. 419 ГК РФ является общим основанием прекращения обязательств) или его ре­организации (за исключением случаев реорганизации» не влекущих прекращения юридического лица — обладателя фирменного наиме­нования).

Фирменное наименование может быть аннулировано судебным решением, если судом будет установлено, что оно было зарегистри­ровано с нарушением правил регистрации. Например, по требова­нию лица, представившего доказательства, что оспариваемое наиме­нование тождественно или сходно с его фирменным наименованием, применявшимся и зарегистрированным ранее[78];

г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести ме­сяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (и. 2 ст. 1038 ГК РФ). Новый правообладатель, став стороной договора, принимает на себя права и обязанности, связанные с перешедшим к нему правом. Осущест­вление прав и обязанностей умершего правообладателя до перехода их к наследникам или до тех пор, пока наследники не зарегистриру­ются в качестве индивидуальных предпринимателей, возлагается на управляющего, назначаемого нотариусом, с которым должен быть заключен договор о доверительном управлении имуществом.

В случае смерти правообладателя или пользователя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к на­следнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается»;

д) объявления правообладателя или пользователя несостоятель­ными (банкротами) в порядке, установленном в соответствии со ста­тьей 65 ГК РФ и Федеральным законом «О несостоятельности (бан­кротстве)» (п. 4 ст. 1037 ГК РФ);

е) в иных случаях, предусмотренных главой 26 ГК РФ, например при новации или прощении долга.

Поскольку договор коммерческой концессии подлежит регистра­ции, она должна быть проведена и в отношении его изменения или прекращения. Регистрации подлежит любое изменение договора, но далеко не всякое его прекращение, а лишь досрочное расторжение договора, заключенного с указанием срока (которое возможно лишь

360 в случаях, предусмотренных законом или договором), и расторжение договора, заключенного без указания срока (п* 2 ст. 1037 ГК РФ).

Поскольку по договору коммерческой концессии передается комплекс исключительных прав, в период действия договора часть из них может переходить от одного правообладателя к другому, из­меняться или прекращаться. Эти обстоятельства по-разному влияют на судьбу договора. Переход всего комплекса исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, или одного или нескольких элементов из состава этого комплекса не может быть основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). Новый правообладатель просто становится стороной преж­него договора в части нрав и обязанностей, относящихся к перешед­шему исключительному праву или нескольким правам. В любом случае соблюдению подлежат правила перехода исключительных прав, установленные специальным законодательством.

Новый правообладатель становится стороной договора, прини­мающей на себя права и обязанности, связанные с перешедшим к нему правом.

Что касается изменения содержания исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, то Гражданский кодекс регламентирует лишь случаи изменения коммерческого обо­значения правообладателя (ст. 1039).

В случае изменения правообладателем коммерческого обозначе­ния, права на использование которых входят в комплекс исключи­тельных прав, договор коммерческой концессии действует в отно­шении нового коммерческого обозначения правообладателя.

Если изменения коммерческого обозначения ухудшили условия договора для пользователя, последний вправе потребовать уменьше­ния причитающегося правообладателю вознаграждения.

Изменение остальных исключительных прав на судьбу договора не влияет. Вопрос же о том, имеет ли оно какое-либо значение во­обще, законом не решен. Однако если пользователь докажет, что его положение при изменении какого-либо из исключительных прав, переданных ему, ухудшилось, он вправе потребовать возмещения убытков, в том числе в форме соразмерного уменьшения вознаграж­дения правообладателя. Легальным основанием для такого вывода служат общие нормы об ответственности за нарушение обязатель­ства и обязанность правообладателя обеспечить передачу пользова­телю всего комплекса прав по договору (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Если прекращается какое-либо из исключительных прав, пере­данных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать, за исключением тех положений, которые относились к

прекратившемуся праву (ст. 1040 ГК РФ). Пользователь в этом слу- 361 чае имеет право требовать соразмерного уменьшения причитающе­гося правообладателю вознаграждения.

Ответственность по договору коммерческой концессии. До­говор коммерческой концессии регулирует отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, следовательно, ответствен­ность сторон договора коммерческой концессии друг перед другом наступает независимо от вины, а именно по правилам ответствен­ности по обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности (п.

Однако концессия предполагает, что передаваемые исключитель­ные права используются, как правило, в целях расширения сбыта то­варов, выполнения работ или оказания услуг. Качество этих товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) поль­зователем, должно быть не ниже, чем у правообладателя. Послед­ний в свою очередь обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное. Тем самым обеспечивается повышенная защита интересов по­требителя. Вступая в отношения с пользователем, покупатель или заказчик вправе рассчитывать на получение изделий и услуг, экви­валентных тем, которые он получил бы непосредственно от право­обладателя.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъ­являемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (абз. 1 ст. 1034 ГК РФ). Если же пользователь выступает в роли изготовителя това­ров правообладателя, т.е. продает покупателям вещи (товары), изго­товленные на его предприятии, на которых находятся товарные зна­ки и другие фирменные обозначения правообладателя, последний отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034, ст. 322-325 ГК РФ).

При условии субсидиарной ответственности необходимо жест­ко контролировать качество производимых товаров, оказываемых услуг, постоянно заниматься совершенствованием, решать совмест­но возникающие проблемы, давать консультации пользователю по любому вопросу относительно ведения бизнеса.

В зависимости от сферы действия договора требования к право­обладателю подпадают под общие нормы об ответственности про­давца за качество продаваемых товаров (ст, 46—477 ГК РФ) либо

362 под общие нормы об ответственности подрядчика за качество вы­полненных работ (ст.

Если по договору коммерческой концессии пользователь не толь­ко продает, но и сам производит товар, право на производство кото­рого передано правообладателем (производственная концессия), то потребитель имеет право заявить свои требования по поводу такого товара как обеим сторонам, так и любой из сторон в соответствии с правилами о солидарной ответственности (ст. 322—325 ГК РФ).

Условия ответственности правообладателя (включая правила об ответственности без вины, о гарантийных сроках и т.д.) такие же, как и пользователя.

Правообладатель отвечает независимо от того, продаются ли то­вары потребителям или иным участникам гражданского оборота.

Ответственность правообладателя наступает только при несоот­ветствии качества товаров, работ или услуг (но не количества, ассор­тимента, комплектности, сроков и иных условий договора пользова­теля с его контрагентом).

Особенностью наступления ответственности в рамках отноше­ний по договору коммерческой субконцессии является случай при­чинения вреда правообладателю вторичным пользователем (п. 4 ст. 1029 ГК РФ). Здесь действует правило о субсидиарном характе­ре ответственности как первичного, так и вторичного пользователя. Это отличает договор субконцессии, например, от договора субарен­ды, по которому арендатор остается полностью ответственным за ис­полнение своих обязанностей перед арендодателем, не вступающим в данной правовой конструкции в правоотношения с субарендато­ром (п. 2 ст. 615 ГК РФ).