<<
>>

71.2. Стороны и содержание договора коммерческой концессии

Сторонами по договору коммерческой концессии выступают правообладатель и пользователь, которыми могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (п.
3 ст. 1027 ГК). Некоммерческие организации, имеющие право осуществления предприниматель­ской деятельности, в силу прямого указания в ГК не могут выступать субъектами договора коммерческой концессии.

Поскольку по договору коммерческой концессии передаче подлежат в первую очередь исключительные права, в договоре допустимо появление нескольких субъектов на стороне пользователя. Например, стороной договора коммерческой концессии может являться простое товарищество (за исключением негласного товарищества), предполагающее объединение нескольких лиц для ведения пред­принимательской деятельности. Кроме того, во время действия договора право­обладатель, остающийся субъектом комплекса исключительных прав, используе­мых пользователем, вправе передать эти права, их часть или отдельное право дру­гому лицу путем их частичного отчуждения. В такой ситуации возможна множе­ственность лиц на стороне правообладателя.

Однако описанную выше ситуацию не следует путать с присутствием не­скольких субъектов — правообладателей исключительных прав на коллективный товарный знак. Поскольку согласно ст. 1510 ГК коллективный товарный знак принадлежит объединению зарегистрировавших его лиц, им может пользоваться каждый из входящих в объединение. Право на коллективный знак не может быть отчуждено и не может быть предметом лицензионного договора (п. 2 ст. 1510 ГК). Таким образом, непередаваемость прав на коллективный товарный знак исклю­чает возможность заключения в отношении данного обозначения договора ком­мерческой концессии.

В действующем российском гражданском законодательстве нет ни иных спе­циальных ограничений, ни устоявшихся определений, ни правообладателя, ни пользователя как субъектов коммерческой концессии.

На практике правооблада­тель — это часто крупная компания, осуществляющая предпринимательскую дея­тельность, обладающая определенными ресурсами интеллектуальной собственно­сти, которые она использует для организации бизнеса — передачи прав своим пользователям по договору коммерческой концессии. Правообладатель выступает при этом в роли координатора, инструктора, консультанта и контролера текущих предпринимательских операций пользователей. В то же время правообладателем может выступать и гражданин-предприниматель, обладающий правом на товар­ный знак или коммерческое обозначение как владелец предприятия — имущест­венного комплекса.

Пользователем, как правило, выступает самостоятельное юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, неподконтрольный правообладателю, но входящий в состав единой предпринимательской сети правообладателя, функ­ционирующей под общим для всех входящих в нее пользователей товарным зна­ком или коммерческим обозначением.

Форма договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме с обязательной регистрацией его в Роспатенте. В противном случае договор будет признан ничтожным. Порядок регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте регулируется соот­ветствующим Административным регламентом. Необходимость регистрации до­говоров коммерческой концессии в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности обусловлена наличием регистрационной процедуры не только при возникновении и закреплении исключительных прав на товарные знаки, изобретения и другие объекты промышленной собственности, но и при передаче этих прав. При регистрации договоров проводится как фор­мальная экспертиза поданных документов, так и экспертиза по существу.

В соответствии с п. 2 ст. 1031 ГК обязанность обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии лежит на правообладателе, если в договоре не установлено иное.

Цена договора. Поскольку коммерческая концессия является исключительно предпринимательским договором, она всегда возмездна.

Цена по договору ком­мерческой концессии представляет собой вознаграждение, выплачиваемое поль­зователем правообладателю. При этом в договоре должны содержаться конкрет­ные условия определения и выплаты вознаграждения. Размер, форма и порядок выплаты вознаграждения устанавливаются сторонами договора и являются его существенным условием. Стороны вправе избрать любую форму выплаты возна­граждения, в том числе из форм, перечисленных в ст. 1030 ГК: фиксированные разовые (паушальные) или периодические (роялти) платежи, отчисления от вы­ручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, и в других формах.

На практике вознаграждение состоит из двух частей: своеобразной «входной платы» за присоединение к сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых по твердой шкале или в процентах от выручки. В дого­воре также распределяются обязанности по организации и расходам на рекламу.

Срок. Договор коммерческой концессии может быть как срочным, так и бес­срочным. Особенности действия исключительных прав на отдельные объекты могут обусловить определения сроков соответствующих конкретных договоров коммерческой концессии.

Права и обязанности сторон. В ГК приводится обширный перечень взаимных прав и обязанностей сторон договора коммерческой концессии, многие из кото­рых сформулированы императивно.

Согласно п. 1 ст. 1031 ГК к обязанностям, которые возлагаются на правооб­ладателя независимо от содержания договора коммерческой концессии, относят­ся: обязанность по передаче пользователю технической и коммерческой докумен­тации, а также по предоставлению иной информации, необходимой пользовате­лю для осуществления прав, переданных ему по договору коммерческой концес­сии; обязанность проинструктировать пользователя и его работников по вопро­сам, связанным с осуществлением этих прав; обязанность выдать пользователю предусмотренные договором коммерческой концессии лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Как отмечалось выше, отношения коммерческой концессии предполагают постоянное техническое и консультационное содействие пользователю со сторо­ны правообладателя в целях обеспечения необходимого качества производимых им по договору товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг.

Однако ГК не считает это условие обязательным, ставя его в зависимость от усмотрения сто­рон (п. 2 ст. 1031 ГК). Обязательным является только инструктаж пользователя и его работников по всем вопросам, связанным с осуществлением переданных ему правообладателем прав (п. 1 ст. 1031 ГК).

В соответствии с п. 2 ст. 1031 ГК обязанностью, которая возлагается на пра­вообладателя только по усмотрению сторон, т.е. если иное не предусмотрено со­глашением сторон, является и контроль качества товаров (работ, услуг), произво­димых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора ком­мерческой концессии.

Обязанности на стороне пользователя возникают у последнего с учетом ха­рактера и особенностей деятельности, осуществляемой им по договору коммерче­ской концессии (ст. 1032 ГК). Пользователь обязан:

1) использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средст­во индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом. Использо­вание товарного знака и иных исключительных прав правообладателя не может осуществляться пользователем произвольно, по своему усмотрению. Такое ис­пользование должно осуществляться пользователем только в том порядке и тем способом, которые предусмотрены договором. В противном случае производство товаров, выполнение работ, оказание услуг с использованием средств индивидуа­лизации, но не коммерческого опыта правообладателя либо, наоборот, по пере­данным технологиям, но без соответствующей маркировки правообладателя мо­жет причинить ущерб последнему или его деловой репутации;

2) обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем. Данная обязанность направлена прежде всего на защиту прав и законных интересов потребителей, которые, покупая у пользователя произво­димые им с использованием исключительных прав и коммерческого опыта пра­вообладателя товары, принимая от него работы или услуги, произведенные под вывеской правообладателя, вправе рассчитывать на соответствующее качество этих товаров, работ или услуг.

Выполнение указанной обязанности также на­правлено на поддержание деловой репутации правообладателя;

3) соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования ком­плекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав. Инструкции и указания правообладателя должны касаться только вопросов предпринимательской деятельности по договору коммерческой концессии, а не деятельности пользователя в целом и могут быть даны как при заключении договора коммерческой концессии, так и в любое время в период его действия. Правообладатель не может предъявлять к пользователю требования, которые не соблюдает сам;

4) оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на кото­рые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя. Введения такой обязанности требует пред­полагаемое стремление правообладателя сохранить одинаковый уровень обслужи­вания во всех звеньях своей сети обслуживания, а также соблюдение интересов потребителей, которые, обращаясь к производственной или торговой сети право­обладателя, вправе рассчитывать на стандартный уровень качества товаров (ра­бот, услуг) и обслуживания;

5) не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. При этом речь может идти не только о ноу-хау как об объекте исключительных прав, пе­реданных в составе концессионного комплекса, но и об иной информации, ин­струкциях, для которой договором предусмотрено сохранение ее конфиденци­альности;

6) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора ком­мерческой концессии.

Выполнение данной обязанности позволяет подчеркнуть самостоятельность пользователя как субъекта права, защитить интересы правооб­ладателя как истинного обладателя исключительнх прав, а также не допустить введение потребителя в заблуждение о происхождении товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем с использованием средств индивидуализации правообладателя.

Кроме того, на пользователе лежит обязанность по уплате правообладателю обусловленного договором вознаграждения.

Договором коммерческой концессии может быть установлено право пользова­теля разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса (коммерческая субконцессия) на условиях, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии (ст. 1029 ГК). В договоре коммерческой концессии мо­жет быть предусмотрена и обязанность пользователя предоставить в течение оп­ределенного срока определенному числу лиц право пользования указанными пра­вами на условиях субконцессии. Таким образом, с помощью субконцессии пра­вообладатель еще более расширяет свое присутствие на рынке, создавая целые сети и осуществляя управление ими. При этом определенные организационные и контрольные функции берет на себя и первоначальный пользователь, также во­влекаемый в систему управления.

Как и в основном договоре, обязательным элементом предмета договора коммерческой субконцессии должно быть исключительное право на использова­ние товарного знака и еще одного объекта исключительных прав. В обоих случа­ях договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более дли­тельный срок, чем основной договор коммерческой концессии. Если договор коммерческой концессии является недействительным, будут считаться недейст­вительными и заключенные на основании его договоры коммерческой субкон­цессии, что подтверждает производность статуса договора коммерческой субкон­цессии. К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные главой 54 ГК правила о договоре коммерческой концессии (п. 5 ст. 1029 ГК), ес­ли иное не вытекает из особенностей субконцессии. Это правило в первую оче­редь определяет содержание существенных условий субконцессионного договора, его формы и государственной регистрации.

Особенностью субконцессионного соглашения является то, что в случае дос­рочного прекращения срочного договора коммерческой концессии или растор­жения бессрочного возможна замена вторичного правообладателя (т.е. пользова­теля по основному договору коммерческой концессии) основным правообладате­лем. Это необходимо для обеспечения интересов правообладателя, а также сохра­нения устойчивости гражданского оборота.

По соглашению сторон на пользователя могут быть возложены и иные обя­занности. Обычно это взаимные права и обязанности сторон, касающиеся поряд­ка и сроков создания предприятия пользователя, обязанности по поддержанию уровня оказываемых услуг (выполняемых работ) на предприятии пользователя, дополнительные обязанности правообладателя по содействию пользователю в развитии его предприятия, условия предоставления субконцессии и т.д.

Закон дает возможность сторонам согласовать значительные ограничения сфер деятельности с использованием соответствующих средств индивидуализа­ции, что связано с необходимостью, во-первых, обеспечить максимальный эко­номический эффект использования комплекса исключительных прав; и во- вторых, ограничить ущемление прав третьих лиц и возможности злоупотребления доминирующим положением со стороны правообладателя.

Стороны вправе согласовать в договоре ограничения своих прав, в том числе: обязанность правообладателя не предоставлять другим лицам комплексы исклю­чительных прав, аналогичные переданным, для их использования или воздержи­ваться от собственной аналогичной деятельности; обязанность пользователя не конкурировать с правообладателем на определенной территории; обязанность пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерче­ских помещений, используемых при осуществлении предоставленных ему по до­говору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление; отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя (п. 1 ст. 1033 ГК). Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требова­нию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти ус­ловия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

<< | >>
Источник: Под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Иванова. Гражданское право. В 2 ч. Ч. 2: учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»— М.: ЮНИТИ-ДАНА, — 751 с. — (Серия «Юриспруденция для бакалавров»).. 2012

Еще по теме 71.2. Стороны и содержание договора коммерческой концессии:

  1. 35.2. Содержание договора коммерческой концессии
  2. 15.6. Договор коммерческой концессии (франчайзинга)
  3. 1. Понятие и значение договора коммерческой концессии.
  4. §1. Понятие договора коммерческой концессии
  5. §2. Стороны и содержание договора коммерческой концессии
  6. §3. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии
  7. 71.2. Стороны и содержание договора коммерческой концессии
  8. Существенные условия и содержание договора коммерческой концессии
  9. § 2. Содержание договора коммерческой концессии
  10. Статья 1033. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
  11. Статья 1038. Сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон
  12. § 1. Общая характеристика договора коммерческой концессии
- Кодексы Российской Федерации - Юридические энциклопедии - Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административное право (рефераты) - Арбитражный процесс - Банковское право - Бюджетное право - Валютное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Диссертации - Договорное право - Жилищное право - Жилищные вопросы - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Коммерческое право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право Российской Федерации - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Международное право - Международное частное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Основы права - Политология - Право - Право интеллектуальной собственности - Право социального обеспечения - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Разное - Римское право - Сам себе адвокат - Семейное право - Следствие - Страховое право - Судебная медицина - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Участникам дорожного движения - Финансовое право - Юридическая психология - Юридическая риторика - Юридическая этика -