71.2. Стороны и содержание договора коммерческой концессии
Поскольку по договору коммерческой концессии передаче подлежат в первую очередь исключительные права, в договоре допустимо появление нескольких субъектов на стороне пользователя. Например, стороной договора коммерческой концессии может являться простое товарищество (за исключением негласного товарищества), предполагающее объединение нескольких лиц для ведения предпринимательской деятельности. Кроме того, во время действия договора правообладатель, остающийся субъектом комплекса исключительных прав, используемых пользователем, вправе передать эти права, их часть или отдельное право другому лицу путем их частичного отчуждения. В такой ситуации возможна множественность лиц на стороне правообладателя.
Однако описанную выше ситуацию не следует путать с присутствием нескольких субъектов — правообладателей исключительных прав на коллективный товарный знак. Поскольку согласно ст. 1510 ГК коллективный товарный знак принадлежит объединению зарегистрировавших его лиц, им может пользоваться каждый из входящих в объединение. Право на коллективный знак не может быть отчуждено и не может быть предметом лицензионного договора (п. 2 ст. 1510 ГК). Таким образом, непередаваемость прав на коллективный товарный знак исключает возможность заключения в отношении данного обозначения договора коммерческой концессии.
В действующем российском гражданском законодательстве нет ни иных специальных ограничений, ни устоявшихся определений, ни правообладателя, ни пользователя как субъектов коммерческой концессии.
На практике правообладатель — это часто крупная компания, осуществляющая предпринимательскую деятельность, обладающая определенными ресурсами интеллектуальной собственности, которые она использует для организации бизнеса — передачи прав своим пользователям по договору коммерческой концессии. Правообладатель выступает при этом в роли координатора, инструктора, консультанта и контролера текущих предпринимательских операций пользователей. В то же время правообладателем может выступать и гражданин-предприниматель, обладающий правом на товарный знак или коммерческое обозначение как владелец предприятия — имущественного комплекса.Пользователем, как правило, выступает самостоятельное юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, неподконтрольный правообладателю, но входящий в состав единой предпринимательской сети правообладателя, функционирующей под общим для всех входящих в нее пользователей товарным знаком или коммерческим обозначением.
Форма договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме с обязательной регистрацией его в Роспатенте. В противном случае договор будет признан ничтожным. Порядок регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте регулируется соответствующим Административным регламентом. Необходимость регистрации договоров коммерческой концессии в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности обусловлена наличием регистрационной процедуры не только при возникновении и закреплении исключительных прав на товарные знаки, изобретения и другие объекты промышленной собственности, но и при передаче этих прав. При регистрации договоров проводится как формальная экспертиза поданных документов, так и экспертиза по существу.
В соответствии с п. 2 ст. 1031 ГК обязанность обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии лежит на правообладателе, если в договоре не установлено иное.
Цена договора. Поскольку коммерческая концессия является исключительно предпринимательским договором, она всегда возмездна.
Цена по договору коммерческой концессии представляет собой вознаграждение, выплачиваемое пользователем правообладателю. При этом в договоре должны содержаться конкретные условия определения и выплаты вознаграждения. Размер, форма и порядок выплаты вознаграждения устанавливаются сторонами договора и являются его существенным условием. Стороны вправе избрать любую форму выплаты вознаграждения, в том числе из форм, перечисленных в ст. 1030 ГК: фиксированные разовые (паушальные) или периодические (роялти) платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, и в других формах.На практике вознаграждение состоит из двух частей: своеобразной «входной платы» за присоединение к сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых по твердой шкале или в процентах от выручки. В договоре также распределяются обязанности по организации и расходам на рекламу.
Срок. Договор коммерческой концессии может быть как срочным, так и бессрочным. Особенности действия исключительных прав на отдельные объекты могут обусловить определения сроков соответствующих конкретных договоров коммерческой концессии.
Права и обязанности сторон. В ГК приводится обширный перечень взаимных прав и обязанностей сторон договора коммерческой концессии, многие из которых сформулированы императивно.
Согласно п. 1 ст. 1031 ГК к обязанностям, которые возлагаются на правообладателя независимо от содержания договора коммерческой концессии, относятся: обязанность по передаче пользователю технической и коммерческой документации, а также по предоставлению иной информации, необходимой пользователю для осуществления прав, переданных ему по договору коммерческой концессии; обязанность проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав; обязанность выдать пользователю предусмотренные договором коммерческой концессии лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.
Как отмечалось выше, отношения коммерческой концессии предполагают постоянное техническое и консультационное содействие пользователю со стороны правообладателя в целях обеспечения необходимого качества производимых им по договору товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг.
Однако ГК не считает это условие обязательным, ставя его в зависимость от усмотрения сторон (п. 2 ст. 1031 ГК). Обязательным является только инструктаж пользователя и его работников по всем вопросам, связанным с осуществлением переданных ему правообладателем прав (п. 1 ст. 1031 ГК).В соответствии с п. 2 ст. 1031 ГК обязанностью, которая возлагается на правообладателя только по усмотрению сторон, т.е. если иное не предусмотрено соглашением сторон, является и контроль качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.
Обязанности на стороне пользователя возникают у последнего с учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой им по договору коммерческой концессии (ст. 1032 ГК). Пользователь обязан:
1) использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом. Использование товарного знака и иных исключительных прав правообладателя не может осуществляться пользователем произвольно, по своему усмотрению. Такое использование должно осуществляться пользователем только в том порядке и тем способом, которые предусмотрены договором. В противном случае производство товаров, выполнение работ, оказание услуг с использованием средств индивидуализации, но не коммерческого опыта правообладателя либо, наоборот, по переданным технологиям, но без соответствующей маркировки правообладателя может причинить ущерб последнему или его деловой репутации;
2) обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем. Данная обязанность направлена прежде всего на защиту прав и законных интересов потребителей, которые, покупая у пользователя производимые им с использованием исключительных прав и коммерческого опыта правообладателя товары, принимая от него работы или услуги, произведенные под вывеской правообладателя, вправе рассчитывать на соответствующее качество этих товаров, работ или услуг.
Выполнение указанной обязанности также направлено на поддержание деловой репутации правообладателя;3) соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав. Инструкции и указания правообладателя должны касаться только вопросов предпринимательской деятельности по договору коммерческой концессии, а не деятельности пользователя в целом и могут быть даны как при заключении договора коммерческой концессии, так и в любое время в период его действия. Правообладатель не может предъявлять к пользователю требования, которые не соблюдает сам;
4) оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя. Введения такой обязанности требует предполагаемое стремление правообладателя сохранить одинаковый уровень обслуживания во всех звеньях своей сети обслуживания, а также соблюдение интересов потребителей, которые, обращаясь к производственной или торговой сети правообладателя, вправе рассчитывать на стандартный уровень качества товаров (работ, услуг) и обслуживания;
5) не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. При этом речь может идти не только о ноу-хау как об объекте исключительных прав, переданных в составе концессионного комплекса, но и об иной информации, инструкциях, для которой договором предусмотрено сохранение ее конфиденциальности;
6) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.
Выполнение данной обязанности позволяет подчеркнуть самостоятельность пользователя как субъекта права, защитить интересы правообладателя как истинного обладателя исключительнх прав, а также не допустить введение потребителя в заблуждение о происхождении товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем с использованием средств индивидуализации правообладателя.Кроме того, на пользователе лежит обязанность по уплате правообладателю обусловленного договором вознаграждения.
Договором коммерческой концессии может быть установлено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса (коммерческая субконцессия) на условиях, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии (ст. 1029 ГК). В договоре коммерческой концессии может быть предусмотрена и обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии. Таким образом, с помощью субконцессии правообладатель еще более расширяет свое присутствие на рынке, создавая целые сети и осуществляя управление ими. При этом определенные организационные и контрольные функции берет на себя и первоначальный пользователь, также вовлекаемый в систему управления.
Как и в основном договоре, обязательным элементом предмета договора коммерческой субконцессии должно быть исключительное право на использование товарного знака и еще одного объекта исключительных прав. В обоих случаях договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем основной договор коммерческой концессии. Если договор коммерческой концессии является недействительным, будут считаться недействительными и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии, что подтверждает производность статуса договора коммерческой субконцессии. К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные главой 54 ГК правила о договоре коммерческой концессии (п. 5 ст. 1029 ГК), если иное не вытекает из особенностей субконцессии. Это правило в первую очередь определяет содержание существенных условий субконцессионного договора, его формы и государственной регистрации.
Особенностью субконцессионного соглашения является то, что в случае досрочного прекращения срочного договора коммерческой концессии или расторжения бессрочного возможна замена вторичного правообладателя (т.е. пользователя по основному договору коммерческой концессии) основным правообладателем. Это необходимо для обеспечения интересов правообладателя, а также сохранения устойчивости гражданского оборота.
По соглашению сторон на пользователя могут быть возложены и иные обязанности. Обычно это взаимные права и обязанности сторон, касающиеся порядка и сроков создания предприятия пользователя, обязанности по поддержанию уровня оказываемых услуг (выполняемых работ) на предприятии пользователя, дополнительные обязанности правообладателя по содействию пользователю в развитии его предприятия, условия предоставления субконцессии и т.д.
Закон дает возможность сторонам согласовать значительные ограничения сфер деятельности с использованием соответствующих средств индивидуализации, что связано с необходимостью, во-первых, обеспечить максимальный экономический эффект использования комплекса исключительных прав; и во- вторых, ограничить ущемление прав третьих лиц и возможности злоупотребления доминирующим положением со стороны правообладателя.
Стороны вправе согласовать в договоре ограничения своих прав, в том числе: обязанность правообладателя не предоставлять другим лицам комплексы исключительных прав, аналогичные переданным, для их использования или воздерживаться от собственной аналогичной деятельности; обязанность пользователя не конкурировать с правообладателем на определенной территории; обязанность пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных ему по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление; отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя (п. 1 ст. 1033 ГК). Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.
Еще по теме 71.2. Стороны и содержание договора коммерческой концессии:
- 35.2. Содержание договора коммерческой концессии
- 15.6. Договор коммерческой концессии (франчайзинга)
- 1. Понятие и значение договора коммерческой концессии.
- §1. Понятие договора коммерческой концессии
- §2. Стороны и содержание договора коммерческой концессии
- §3. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии
- 71.2. Стороны и содержание договора коммерческой концессии
- Существенные условия и содержание договора коммерческой концессии
- § 2. Содержание договора коммерческой концессии
- Статья 1033. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
- Статья 1038. Сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон
- § 1. Общая характеристика договора коммерческой концессии