<<
>>

71.1. Понятие договора коммерческой концессии

Значение договора коммерческой концессии. Возникновение и распространение коммерческой концессии обусловлено тем, что ее применение дает существенные преимущества на пути расширения бизнеса, в том числе и в международном масштабе.
Концессионный договор оформляет отношения по управлению права­ми на средства индивидуализации: используя чужое коммерческое обозначение, пользователь получает возможность работать под хорошо известной вывеской и покровительством правообладателя, оставаясь при этом хозяином своего пред­приятия. Своим клиентам пользователь пытается показать, что они приобретают товар или получают услугу, тождественную аналогичным результатам деятельно­сти правообладателя. Лицо же, предоставляющее право использования своих средств индивидуализации (правообладатель), освобождено от необходимости открывать филиалы и новые предприятия, нанимать работников для осуществле­ния соответствующей предпринимательской деятельности[340]. Комплекс прав (пра­во на товарный знак, знак обслуживания, на коммерческое обозначение и пр.) позволяет пользователю фактически выпускать продукцию (выполнять работы, оказывать услуги) на рынке под именем правообладателя.

Коммерческая концессия является разновидностью отношений франчайзинга (франшизы). Экономическая суть франчайзинга — расширение коммерсантом сферы собственного бизнеса за счет передачи другому, как правило, территори­ально отдаленному предпринимателю права пользования средствами индивидуа­лизации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемой информации о способе изготовления, технологии и т.д. (ноу-хау). Передача этих имуществен­ных прав сопровождается передачей коммерческого опыта, обучением персонала, оказанием информационной и иной поддержки. Как юридическая категория франчайзинг всегда обладает тремя признаками: во-первых, это договор; во- вторых, в рамках франчайзинга одно лицо (франчайзер) предоставляет другому лицу (франчайзи) право использовать в предпринимательской деятельности ком­плекс принадлежащих франчайзеру исключительных прав на результаты интел­лектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации товаров (работ, услуг) и (или) предприятий; в-третьих, франчайзинг направлен на расширение рынка сбыта товаров, работ или услуг одного лица посредством за­мещения его в отношениях с третьими лицами другим лицом[341].

Коммерческая концессия наиболее часто используется в сфере питания, обслуживания, торгов­ли, нацелена на удовлетворение потребностей широкого круга потребителей.

Понятие «коммерческая концессия», введенное в российское право в 1996 г. с принятием второй части ГК, использовалось при подготовке законопроекта как наиболее близкое по смыслу английскому термину франчайзинг (franchising). Од­нако российскому законодательству неизвестен термин «франчайзинг», а россий­ская модель договора коммерческой концессии отличается от более широкого понятия франчайзинга, представляет собой определенную адаптацию иностран­ного института к российской правовой системе.

Понятие и признаки договора коммерческой концессии. По договору коммерче­ской концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс при­надлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на то­варный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные до­говором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначе­ние, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК).

Данный договор является консенсуальным, возмездным, двустороннеобязы- вающим. Поскольку ГК допускает передачу по договору коммерческой концес­сии прав на различные объекты интеллектуальной собственности, мы имеем дело с имущественным комплексом, так как все передаваемые права носят имущест­венный характер (личных неимущественных прав на средства индивидуализации закон не признает). Следует отметить, что законодатель не уточняет структуры части комплекса исключительных прав. Минимум передаваемых прав указан в п. 1 ст. 1027 ГК: право на товарный знак (знак обслуживания) и любое иное исклю­чительное право. Например, это могут быть исключительные права на товарный знак и коммерческое обозначение или исключительные права на товарный знак и на промышленный образец.

Отдельные права исключительного характера, на­пример исключительные права на товарный знак, без иных исключительных прав в коммерческую концессию (субконцессию) переданы быть не могут. Это предо­пределяется экономической сущностью концессионных отношений, а также из установленного законодателем правового регулирования отношений, складываю­щихся в связи с передачей или уступкой исключительных прав на использование отдельных результатов интеллектуальной деятельности.

Право на фирменное наименование в рамках договора коммерческой концес­сии не передается (с 1 января 2008 г.). Из п. 3 ст. 1037 ГК следует, что если пре­кращаются принадлежащие правообладателю права на товарный знак, знак об­служивания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в ком­плекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору ком­мерческой концессии; без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

В п. 2 ст. 1027 ГК указано, что по договору коммерческой концессии преду­сматривается использование не только комплекса исключительных прав, но и деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя. Однако полагаем, в данном случае речь идет не о передаче деловой репутации лица в рамках догово­ра, а о естественном фактическом результате данной договорной конструкции. Маркировка товаров и результатов работ и услуг средствами индивидуализации правообладателя автоматически убеждает потребителей соответствующей продук­ции в качестве и полезных свойствах, присущих товарам (работам, услугам) само­го правообладателя, чья деловая репутация и служит побудительным мотивом такого потребления.

Договор коммерческой концессии относится к группе предпринимательских, так как в соответствии с п. 3 ст. 1027 ГК применяется в сфере предприниматель­ской деятельности. Это, в частности, означает, что к отношениям между участ­никами коммерческой концессии применимы специальные правила ГК об обяза­тельствах при осуществлении предпринимательской деятельности.

С рыночной направленностью договора коммерческой концессии связано и введение ограничений прав сторон на основании ст. 1033 ГК и антимонопольно­го законодательства.

Источники правового регулирования договора. Основной нормативный матери­ал, регулирующий отношения коммерческой концессии, содержится в главе 54 ГК, где определен статус субъектов договора, их права и обязанности, состав и пра­вовой режим объектов концессии, ответственность сторон договора и основания его прекращения. Глава содержит также специальные правила, связанные с суб­концессионными договорами (ст. 1028). В первой (интеллектуальные права), третьей (наследование интеллектуальных прав, право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права) и четвертой частях ГК также содержатся положения о коммерческой концессии или объектах интеллек­туальной собственности, права на которые входят в концессионный комплекс. Однако для разрешения вопросов, непосредственно не связанных с отношениями правообладателя и пользователя в рамках коммерческой концессии, для опреде­ления требований к объектам, исключительные права на которые передаются, а также оснований приобретения и перехода прав правообладателя на такие объек­ты подлежат применению соответствующие положения четвертой части ГК и других законодательных актов.

Кроме того, новеллой ГК является указание на то, что к договору коммерче­ской концессии соответственно применяются правила Кодекса о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы 54 и существу договора коммерческой концессии. т.е. положения о коммерческой концессии, закреп­ляющие особенности правового регулирования договора, имеют приоритет по отношению к положениям ГК о лицензии как специальные. Нормы, регулирую­щие договоры, смежные с коммерческой концессией (договоры аренды, о совме­стной деятельности, лицензионные договоры), могут применяться только в слу­чае, если отсутствует прямая норма, регулирующая отношение (или отсутствует соответствующее соглашение сторон или применимый обычай делового оборота), и только в порядке и по основаниям, которые предусмотрены для аналогии закона (ст.

6 ГК).

При использовании договора коммерческой концессии нередко возникает проблема защиты интересов потребителя (услугополучателя), которому необхо­димо обеспечить получение товаров и услуг такого же качества, как и произво­димых или оказываемых первоначальным правообладателем. Потребитель не должен страдать от подмены (замены) одного услугодателя другим, использую­щим чужие средства индивидуализации. В ГК эта задача реализуется через нормы об информировании потребителей и обеспечении надлежащего качества предла­гаемых пользователем товаров, работ и услуг (ст. 1032), об ответственности пра­вообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю (ст. 1034). В то же время основанием для обращения за защитой нарушенных прав конечного по­требителя может служить Федеральный закон № 2300-1 от 7 февраля 1992 г. «О защите прав потребителей»[342]. При заключении и исполнении договоров коммер­ческой концессии следует учитывать положения Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»[343].

Регистрация договоров коммерческой концессии осуществляется в соответст­вии с приказом Минобрнауки РФ от 29 октября 2008 № 321 «Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллек­туальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные мо­дели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняе­мые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллек­туальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодатель­ством Российской Федерации»[344].

Место договора коммерческой концессии в системе договоров. Договор коммер­ческой концессии признается самостоятельным видом гражданско-правовых до­говоров, хотя в концессионном соглашении можно обнаружить элементы лицен­зионного договора (разрешение на использование исключительных прав), дого­вора об оказании возмездных услуг (консультативное и техническое содействие), договора простого товарищества (сотрудничество при исполнении договора для достижения общих предпринимательских целей).

В то же время такой договор не содержит элементов представительства, ко­миссии, агентского или договора доверительного управления имуществом, так как пользователь всегда действует не только от своего имени и за свой счет, но и в своих интересах, осуществляя самостоятельную предпринимательскую деятель­ность. По договору коммерческой концессии полномочия собственника по ис­пользованию объектов интеллектуальных прав передаются на иных условиях, чем в указанных договорах.

В отличие от лицензионного договора коммерческая концессия дает возмож­ность использовать не один определенный объект интеллектуальной собственно­сти, а комплекс объектов интеллектуальных прав, а также иных имущественных прав. Кроме того, по лицензионному договору лицензиат не вправе использовать коммерческое обозначение лицензиара (п. 5 ст. 1539 ГК), право на которое со­ставляет необходимый элемент коммерческой концессии.

В договоре коммерческой концессии и выделяется самостоятельная цель — передача полного комплекса прав, технологий, знаний, опыта и т.п., необходи­мых для осуществления пользователем предпринимательской деятельности по образцу правообладателя.

Отличительной чертой договора коммерческой концессии является и то, что помимо условий о передаче исключительных прав договор коммерческой концес­сии предусматривает и порядок взаимодействия правообладателя с пользователем в связи с передачей последнему исключительных прав и ведением им предпри­нимательской деятельности, аналогичной деятельности правообладателя (п. 1 ст. 1033 ГК).

Часто коммерческую концессию сравнивают с дистрибьюторскими договора­ми. Однако экономические дистрибьюторские отношения могут оформляться с помощью различных договорных форм. Если дистрибьютор по агентскому (или комиссионному) договору получает от производителя товаров вознаграждение за их сбыт, то дистрибьютор по договору коммерческой концессии сам платит про­изводителю за возможность работать под его обозначением. В арбитражной прак­тике господствует квалификация дистрибьюторских договоров как концессион­ных, только если по ним передаются исключительные права[345].

Договор коммерческой концессии следует отличать от концессионных согла­шений в инвестиционной деятельности, в соответствии с которыми одна сторона (концессионер) за свой счет создает и (или) реконструирует определенное недви­жимое имущество (ст. 3 Федерального закона от 21 июля 2005 г. «О концессион­ных соглашениях»[346]).

Предмет договора коммерческой концессии составляет предоставление право­обладателем пользователю на возмездной основе права использовать в опреде­ленном объеме в предпринимательской деятельности пользователя комплекс ис­ключительных прав.

Предоставляемые по договорам коммерческой концессии права определяются объемом прав (объемом использования), территорией разрешенного использова­ния и сферой предпринимательской деятельности, в которой разрешено исполь­зование (п. 2 ст. 1027 ГК). Указание характеристики передаваемых исключитель­ных прав является определением предмета договора, т.е. обязательно и составляет существенное условие договора.

Объем передаваемых по договору коммерческой концессии исключительных прав близок к объему прав правообладателя, хотя никогда с ним не совпадает. Так, объем может быть максимальным, когда правообладатель передает право на использование любыми не запрещенными законом способами использова­ния, в то время как неизвестные и гипотетические способы принадлежат только правообладателю. Минимальный объем передаваемых прав в ГК не установлен, но из существа договора коммерческой концессии следует, что речь должна ид­ти об одном или нескольких необходимых конкретных способах использования передаваемого права, без которого невозможна реализация договора (использо­вание товарного знака в рекламе и упаковке товара составляет необходимый минимум, когда пользователь занимается изготовлением или распространением последнего).

В договоре коммерческой концессии должно быть определено, в какой сфере деятельности и каким образом пользователь может использовать средства инди­видуализации правообладателя. Как правило, речь идет не о вообще любой пред­принимательской деятельности, а лишь о конкретных ее видах, соответствующих профилю деятельности правообладателя. Это может быть сфера производства или сбыта пользователем товаров, произведенных правообладателем, либо товаров, произведенных самим пользователем по образцам и технологии правообладателя под его товарным знаком. Пользователь может оказывать услуги, идентичные услугам правообладателя. То же относится и к производству работ. Могут быть описаны и конкретные формы использования средств обозначения, в том числе с исключением некоторых из них из сферы возможностей пользователя.

Согласно положениям абз. 2 п. 1 ст. 1033 ГК передача прав по договору ком­мерческой концессии может производиться как на исключительной основе (за правообладателем сохраняется право на использование и передачу исключитель­ного права только в части, не переданной пользователю), так и на неисключи­тельной основе (правообладатель сохраняет за собой все исключительные права, переданные пользователю по договору коммерческой концессии, и может впо­следствии продолжать передавать эти права третьим лицам). На практике наибо­лее часто встречается второй вариант оформления коммерческих концессионных отношений.

Чтобы исключить взаимную конкуренцию, стороны договора коммерческой концессии должны разделить территорию своей деятельности по одним и тем же средствами индивидуализации. Поэтому в договоре очерчивается граница, в рам­ках которой будет действовать пользователь. Закон предусматривает возможность заключения договора коммерческой концессии и без указания территории дея­тельности пользователя (п. 2 ст. 1027 ГК).

Следует отметить, что в ст. 1027 ГК перечень передаваемых по договору ис­ключительных прав является открытым. Договор коммерческой концессии может охватывать и другие объекты исключительных прав — изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, за исключением права на фирменное наименование. Круг таких объектов определяется сторонами договора коммерческой концессии.

Статья 1031 ГК предусматривает, что помимо исключительных прав по дого­вору передается техническая и коммерческая документация и информация, необ­ходимые пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по догово­ру коммерческой концессии, а также осуществляется инструктаж пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

В числе информации, передаваемой по договору, может быть и охраняемая коммерческая информация. Следовательно, по договору коммерческой концес­сии могут передаваться и права на ноу-хау (секреты промысла), хотя последние и не относятся к обязательным объектам передачи в рамках договора коммерческой концессии. Обязательной является передача только такой охраняемой коммерче­ской информации, которая необходима пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии.

В ГК прямо не установлен объем информации, который подлежит передаче пользователю. В отличие от этого в странах, где франчайзинг регламентирован специальными законодательными актами, основное внимание уделено вопросам обязательного полного раскрытия информации франчайзерами о своем бизнесе для потенциальных франчайзи. Международным актом в сфере раскрытия фран­чайзером информации является Модельный закон о раскрытии информации по договору франчайзинга УНИДРУА 2002 г.[347], в котором представлен подробный перечень сведений, который должен предоставляться франчайзером франчайзи: информация о самом правообладателе, о предоставляемых им пользователю ис­ключительных правах (регистрационные свидетельства, лицензии, данные о сро­ках действия прав и т.п.), описание предпринимательской деятельности, сведения о предполагаемом доходе (прибыли) пользователя при осуществлении им пред­принимательской деятельности, предусмотренной договором.

<< | >>
Источник: Под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Иванова. Гражданское право. В 2 ч. Ч. 2: учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»— М.: ЮНИТИ-ДАНА, — 751 с. — (Серия «Юриспруденция для бакалавров»).. 2012

Еще по теме 71.1. Понятие договора коммерческой концессии:

  1. Договор коммерческой концессии (франчайзинга)
  2. 35.1. Понятие договора коммерческой концессии (франчайзинга)
  3. 35.2. Содержание договора коммерческой концессии
  4. 15.6. Договор коммерческой концессии (франчайзинга)
  5. Вопрос 68. Понятие и особенности договора коммерческой концессии
  6. 1. Понятие и значение договора коммерческой концессии.
  7. §1. Понятие договора коммерческой концессии
  8. §2. Стороны и содержание договора коммерческой концессии
  9. 71.1. Понятие договора коммерческой концессии
  10. § 1. Понятие договора коммерческой концессии (франчайзинга)
  11. 2. Понятие договора коммерческой концессии
  12. § 1. Общая характеристика договора коммерческой концессии
  13. § 1. Понятие договора коммерческой концессии (франчайзинга)
  14. 2. Понятие договора коммерческой концессии
  15. 5.8. Договор коммерческой концессии (франчайзинг)
  16. 1. Понятие и сфера применения Понятие договора коммерческой концессии
- Кодексы Российской Федерации - Юридические энциклопедии - Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административное право (рефераты) - Арбитражный процесс - Банковское право - Бюджетное право - Валютное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Диссертации - Договорное право - Жилищное право - Жилищные вопросы - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Коммерческое право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право Российской Федерации - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Международное право - Международное частное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Основы права - Политология - Право - Право интеллектуальной собственности - Право социального обеспечения - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Разное - Римское право - Сам себе адвокат - Семейное право - Следствие - Страховое право - Судебная медицина - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Участникам дорожного движения - Финансовое право - Юридическая психология - Юридическая риторика - Юридическая этика -