22.6. Банковская гарантия

Обеспечительная функция банковской гарантии, по существу, совпадает с обеспечительной функцией поручительства. Однако важно учитывать, что с по­зиции кредитора в основном обязательстве банковская гарантия является наибо­лее предпочтительным способом обеспечения исполнения обязательства по срав­нению с поручительством. Это можно связать, с двумя обстоятельствами: (1) в расчет здесь принимается особый статус гаранта, его имущественное положение[252], (2) имеет существенное значение независимость банковской гарантии от основ­ного обязательства[253].

ГК позволяет выделить следующие основные особенности банковской гаран­тии как способа обеспечения исполнения обязательств.

1. Обязательство по банковской гарантии независимо от основного обязатель­ства, в обеспечение исполнения которого она выдана (ст. 370 ГК). Например, это может быть выражено в том, что при недействительности основного обязательст­ва банковская гарантия сохраняет свою силу. Именно отмеченная независимость банковской гарантии делает ее весьма эффективным, с точки зрения бенефициа­ра, способом обеспечения исполнения обязательства.

2. В отношениях, связанных с банковской гарантией участвуют три субъекта гарант, принципал и бенефициар.

3. Эти отношения обычно оформляются двумя документами. Первоначально между гарантом и принципалом заключается соглашение о выдаче банковской гаран­тии. Стоит указать, что на практике такое соглашение может отсутствовать. Одна­ко это само по себе не влечет недействительности банковской гарантии[254].

Соглашение о выдаче банковской гарантии носит возмездный характер. За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК).

В данном соглашении сторонами определяются основные параметры будущей банковской гарантии — указывается гарант и бенефициар[255], срок гарантии, закре­пляется состав документов, против представления которых производится выплата по банковской гарантии, устанавливаются пределы обязательства гаранта и т.д.[256]Пределы обязательства гаранта определяются по правилам ст. 377 ГК. Преду­смотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Однако ответствен­ность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выпол­нение гарантом обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на кото­рую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.

Наряду с этим в соглашении о выдаче банковской гарантии сторонами обыч­но разрешается вопрос о праве гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии (п. 1 ст. 379 ГК). При этом редакция п. 1 ст. 379 ГК, по нашему мнению, позво­ляет заключить, что такое право возникает лишь тогда, когда оно прямо опреде­лено в соглашении о выдаче банковской гарантии.

Кроме того, по соглашению сторон право регресса может включать в себя, наряду с суммами, выплаченными в связи с надлежащим исполнением банков­ской гарантии, также и суммы, выплаченные гарантом при наличии правонару­шений с его стороны. Такой вывод своим нормативным основанием имеет п. 2 ст. 379 ГК. Согласно данной норме гарант не вправе требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями га­рантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, если со­глашением гаранта с принципалом не предусмотрено иное.

На основе рассматриваемого соглашения о выдаче банковской гарантии га­рант совершает одностороннее действие — выдает бенефициару банковскую га­рантию.

4. Законодатель ограничивает возможность совершения уступки права требования в обязательстве, возникающем на основе выдачи банковской гарантии. Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть пере­дано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК).

5. Банковская гарантия может быть как отзывной, так безотзывной. По об­щему правилу, банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст. 371 ГК).

6. Банковская гарантия является срочной. Она прекращает свое существова­ние среди прочих оснований (ст. 378 ГК) также и по истечении срока, на кото­рый она выдана (п. 1 ст. 378 ГК).

7. Гражданский кодекс устанавливает специальную юридическую процедуру для удовлетворения требований бенефициара по банковской гарантии. Здесь условно можно выделить три этапа — заявление требования по банковской гарантии, его рассмотрение, удовлетворение требования бенефициара или отказ в удовлетворении.

На первом этапе бенефициар представляет гаранту требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии (ст. 374 ГК). Такое требование должно следовать в письменной форме и с приложением указанных в гарантии докумен­тов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение кото­рого выдана гарантия. Указанное требование бенефициара должно быть пред­ставлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана. Для бенефициара важно зафиксировать факт подачи требования гаранту.

На втором этапе, получив требование бенефициара, гарант должен без про­медления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами. Согласно п. 2 ст. 375 ГК гарант должен рассмот­реть требование бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствуют ли это требова­ние и приложенные к нему документы условиям гарантии.

Отказ гаранта удовлетворить требование бенефициара может иметь место лишь при наличии определенных условий (ст. 376 ГК). Гарант отказывает бене­фициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложен­ные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. При этом гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование. Ес­ли же гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и прин­ципалу. Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом. Однако при наличии доказа­тельств прекращения основного обязательства в связи с его надлежащим испол­нением, о чем бенефициару было известно до предъявления письменного требо­вания к гаранту, судом может быть отказано в удовлетворении требований бене­фициара со ссылкой на положения ст. 10 ГК о злоупотреблении правом[257].