Глава 18 Договор финансовой аренды (лизинга)

В России же наиболее подходящие условия для использования лизинга сложились на рубеже 1980—1990-х годов — в период пере­хода к рыночным отношениям. Начало нормативному правовому регулированию лизинга положил Указ Президента РФ от 17.09.1994 № 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной дея­тельности»[249], которым Правительству РФ было поручено разрабо­тать и утвердить временное положение о лизинге. Во исполнение указанного поручения в 1995 г. было принято постановление Пра­вительства РФ от 29.06.1995 № 633 «О развитии лизинга в инвести­ционной деятельности», которым было утверждено Временное по­ложение о лизинге[250]. С принятием и введением с 1 марта 1996 г. в действие части второй Гражданского кодекса РФ отношения, воз­никающие при финансовой аренде (лизинге), стали регулироваться на законодательном уровне — положениями статей 665—670. Одна­ко Гражданский кодекс РФ регулирует только гражданские право­отношения, возникающие при осуществлении лизинговой дея­тельности. В целях же комплексного законодательного регулиро­вания лизинга был принят Федеральный закон от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»[251].

Понятие договора. По договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного им про­давца (или выбор продавца и имущества осуществляет лизингода­тель, если это указано в договоре) и предоставить это имущество лизингополучателю за плату во временное владение и пользование, а арендатор (лизингополучатель) обязуется принять предмет лизинга, выплачивать лизинговые платежи в порядке и в сроки, предусмот­ренные договором, и возвратить предмет лизинга по окончании срока договора или приобрести его в собственность.

Лизинговая деятельность представляет собой вид инвестиционной деятельности[252] по приобретению имущества и передаче его в лизинг. Сам лизинг понимается как совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга (ст. 2 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)»).

Содержанием правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, являются: права и обязанности уча­стников договора лизинга; право собственности на предмет лизин­га; обеспечение прав лизингодателя; уступка прав по договору ли­зинга третьим лицам и залог предмета лизинга; переход права соб­ственности на предмет лизинга и т.д.

Экономические отношения, возникающие в связи с реализаци­ей договора лизинга, включают: лизинговые платежи; платежи и взаиморасчеты по договору лизинга; формирование финансовых результатов деятельности лизингодателя и лизингополучателя; пре­дупреждение, ограничение и пресечение монополистической дея­тельности и недобросовестной конкуренции и т.д.

Общую схему лизинга можно представить в следующем виде:

1 — лизингополучатель указывает лизингодателю продавца и предмет договора лизинга;

2 — лизингодатель покупает предмет договора лизинга у про­давца;

3 — лизингодатель передает приобретенное имущество в поль­зование лизингополучателю;

4 — лизингополучатель выплачивает лизинговые платежи.

Для выполнения своих обязательств по договору лизинга субъекты заключают ряд договоров, обязательных и сопутствую­щих. К обязательным относится договор купли-продажи предме­та лизинга лизингодателем у продавца, к сопутствующим — до­говор о привлечении средств, договоры залога, гарантии, пору­чительства и др.

Правовое регулирование. Договору финансовой аренды (лизин­га) посвящены положения § 6 главы 34 ГК РФ. При этом согласно ст. 625 ГК РФ к договору лизинга как к отдельному виду договора аренды применяются общие положения об аренде, предусмотренные § 1 главы 34 ГК РФ, если иное не установлено правилами ГК РФ о договоре финансовой аренды.

Широкое использование лизинга как на национальном, так и на международном уровне[253] привело к разработке международной Конвенции УНИДРУА о финансовом лизинге, подписанной в От­таве в 1988 г.[254] Россия присоединилась к Конвенции в соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 № 16-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге»[255]. Нормы Конвенции в соответствии со ст. 7 ГК РФ имеют большую юридическую силу по сравнению с внут­ренним законодательством. Но Конвенция предназначена главным образом для регулирования международного финансового лизинга[256], к внутреннему лизингу она применяется в части определения ли­зинга, его признаков и иных общих положений.

Правовая характеристика. Договор финансовой аренды являет­ся консенсуальным, возмездным и взаимным.

Договор лизинга часто трактуют как многостороннюю сделку (трехсторонний договор), сторонами в которой являются продавец, лизингодатель и лизингополучатель. Однако эти участники лизинга не совершают общего (согласованного) волеизъявления, являясь фактически сторонами двух различных договоров. И отношения между лизингодателем и лизингополучателем, с одной стороны, и лизингодателем и продавцом предмета лизинга — с другой урегули­рованы как в классических двусторонних договорах. Кроме того, согласно п. 2 ст. 15 Закона о лизинге субъекты лизинга для выпол­нения своих обязательств по договору финансовой аренды заклю­чают обязательные (сюда и относится договор купли-продажи) и сопутствующие договоры. Все это позволяет рассматривать договор лизинга в качестве двусторонней сделки, хотя и связанной нераз­рывно с договором купли-продажи лизингового имущества[257].

Существенные условия. К условиям, при отсутствии которых до­говор лизинга признается незаключенным, относятся положения о его предмете. Некоторые авторы к существенным условиям рас­сматриваемого договора относят и его срок.

Предмет договора. Предметом лизинга могут быть любые непо­требляемые вещи, не изъятые и не ограниченные в гражданском обороте, которые можно использовать для предпринимательской дея­тельности. Это могут быть как движимые (оборудование, транс­портные средства и др.), так и недвижимые (предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения и др.) вещи.

Предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными за­конами запрещено для свободного обращения или для которого ус­тановлен особый порядок обращения (п. 2 ст. 3 Закона о лизинге).

В договоре должны быть указаны данные, позволяющие опре­деленно установить имущество, подлежащее передаче лизингополу­чателю в качестве предмета лизинга, иначе договор будет считаться незаключенным (п. 3 ст. 15 Закона о лизинге).

Предметы лизинга, подлежащие регистрации в государственных органах (транспортные средства, оборудование повышенной опас­ности и др.), регистрируются по соглашению сторон на имя лизин­годателя или лизингополучателя (п. 2 ст. 20 Закона о лизинге).

Срок договора. Срок договора лизинга устанавливается сторона­ми самостоятельно.

Договор лизинга может предусматривать право лизингополуча­теля продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга (п. 7 ст. 15 Закона о лизинге).

Договором лизинга может быть также предусмотрено, что по истечении срока договора или до его истечения предмет лизинга пе­реходит в собственность лизингополучателя на условиях, опреде­ляемых соглашением сторон (ст. 19 Закона о лизинге).

Цена договора. Цена в договоре финансовой аренды понимается как лизинговый платеж. Лизинговый платеж представляет собой общую сумму платежей по договору лизинга за весь срок действия договора. Он включает:

• возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретени­ем и передачей предмета лизинга лизингополучателю;

• возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмот­ренных договором лизинга услуг;

• доход лизингодателя;

• выкупную цену предмета лизинга, если договором предусмот­рен переход права собственности на предмет лизинга к ли­зингополучателю (п.

Размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей определяются договором. Согласно общему правилу п. 1 ст. 614 ГК РФ, регулирующему договор аренды, в случае когда по­рядок, условия и сроки внесения арендной платы договором не оп­ределены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

Если иное не предусмотрено договором, размер лизинговых пла­тежей может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмот­ренные данным договором, но не чаще чем один раз в три месяца.

Обязательства по уплате лизинговых платежей наступают с момента начала использования лизингополучателем предмета ли­зинга, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 28 Закона о лизинге).

Стороны договора. Сторонами договора финансовой аренды яв­ляются лизингодатель и лизингополучатель.

Лизингодатель — физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных или собственных средств приобретает в собст­венность имущество и предоставляет его в качестве предмета ли­зинга лизингополучателю на условиях договора лизинга во времен­ное владение и в пользование (п. 1 ст. 4 Закона о лизинге).

В роли лизингодателей могут выступать индивидуальные предпри­ниматели и юридические лица. Закон отдельно выделяет специали­зированные лизинговые компании (фирмы) — коммерческие органи­зации, выполняющие в соответствии с законодательством и со своими учредительными документами функции лизингодателей (п. 1 ст. 5 Закона о лизинге). Они имеют право привлекать средства юридических и (или) физических лиц для осуществления лизинго­вой деятельности. На осуществление лизинговой деятельности не­обходима лицензия.

Лизингодатель, как и любой из субъектов лизинга, может быть резидентом Российской Федерации или нерезидентом Российской Федерации. Лизинговая компания — нерезидент Российской Феде­рации — иностранное юридическое лицо, осуществляющее лизин­говую деятельность на территории РФ (п.

Лизингополучатель — физическое или юридическое лицо, кото­рое обязано принять предмет лизинга во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга (п. 1 ст. 4 Закона о лизинге). В роли лизингополучателей могут выступать индивиду­альные предприниматели и юридические лица, как резиденты, так и нерезиденты Российской Федерации.

Предмет лизинга может быть передан лизингополучателю во временное владение и в пользование как с переходом к нему права собственности на предмет лизинга, так и без такого перехода. В первом случае лизингополучатель обязан приобрести по окончании срока действия договора предмет лизинга в собственность на осно­вании договора купли-продажи, во втором — возвратить предмет лизинга.

Продавец предмета лизинга не является стороной по договору финансовой аренды, но, будучи одним из непременных участников лизинговых операций, он выступает как субъект лизинга.

Продавец — физическое или юридическое лицо, которое в со­ответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает последнему в обусловленный срок имущество, являющееся предме­том лизинга. Продажа и передача предмета лизинга лизингодателю производится на основании договора купли-продажи.

Продавец может одновременно выступать в качестве лизинго­получателя в пределах одного лизингового правоотношения (п. 1 ст. 4 Закона о лизинге). В таком случае имеет место так называе­мый возвратный лизинг, при котором собственник имущества про­дает его лизингодателю и одновременно берет это же имущество во временное пользование. Таким образом, продавец и арендатор совпадают. Необходимость в проведении такой операции может быть вызвана тем, что собственник не в состоянии содержать то или иное имущество, но вместе с тем не хочет его окончательно лишаться.

Форма договора. Договор лизинга должен быть заключен в пись­менной форме (независимо от его срока). Если предметом лизинга является недвижимое имущество, государственная регистрация пра­ва лизингополучателя на него и (или) государственная регистрация договора лизинга производится в порядке, установленном дейст­вующим законодательством (ст. 20 Закона о лизинге).

Обязанности лизингодателя по договору.

Лизингодатель по договору лизинга обязан:

1. Приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного им продавца.

Лизингодатель приобретает у продавца имущество на основании договора купли-продажи, который согласно п. 2 ст. 15 Закона о ли­зинге относится к числу обязательных. Лизингодатель, приобретая имущество для лизингополучателя, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в лизинг опре­деленному лицу (ст. 667 ГК РФ). Договором может быть преду­смотрено, что выбор имущества и его продавца производятся ли­зингодателем[258].

При неисполнении лизингодателем указанной обязанности ли­зингополучатель вправе:

• требовать расторжения договора финансовой аренды;

• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).

Лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу предмета лизинга требования к качеству и комплектности, срокам исполнения обязанности передать товар и другие требования, уста­новленные законодательством РФ и договором купли-продажи ме­жду продавцом и лизингодателем (п. 2 ст. 10 Закона о лизинге).

2. Передать сданное в лизинг имущество в срок.

Если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, имущество передается продавцом непосредственно лизингополуча­телю в месте нахождения последнего[259] (ст. 668 ГК РФ). Срок для передачи сданного в лизинг имущества устанавливается договором, а если он не определен, то применяется «разумный» срок.

В момент передачи лизингополучателю имущества к нему пере­ходит риск случайной гибели или случайной порчи этого имущест­ва, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды (ст. 669 ГК РФ). Здесь законом установлено правило, отличное от общего, ведь в соответствии со ст. 211 ГК РФ риск случайной гибе­ли или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. А в договоре финансовой аренды все риски переходят от лизингодателя (собст­венника) на лизингополучателя, владеющего и пользующегося имуществом на основе договора лизинга1.

Если сданное в лизинг имущество не было передано в срок и просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает ли­зингодатель, то лизингополучатель вправе:

• требовать расторжения договора финансовой аренды;

• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).

3. Передать имущество вместе со всеми принадлежностями и до­кументами.

Если данная обязанность не выполнена, а лизингополучатель вследствие этого не может пользоваться имуществом в соответст­вии с его назначением либо в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора, он вправе:

• требовать предоставления необходимых принадлежностей и документов;

• либо требовать расторжения договора;

• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков, вызванных задержкой исполнения либо неисполне­нием договора).

4. Передать имущество в надлежащем состоянии.

Согласно п. 1 ст. 17 Закона о лизинге состояние передаваемого в лизинг имущества должно соответствовать условиям договора и назначению данного имущества (т.е. должны отсутствовать недостат­ки, препятствующие пользованию имуществом). В то же время риск несоответствия предмета лизинга целям его использования и свя­занные с этим убытки несет сторона, которая выбрала предмет ли­зинга, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 22 Закона о лизинге).

Права лизингополучателя и ответственность лизингодателя при неисполнении последним рассматриваемой обязанности аналогич­ны правам арендатора и ответственности арендодателя при передаче предмета аренды в ненадлежащем состоянии (см. «Обязанности арендодателя», глава 12).

5. Возместить лизингополучателю стоимость неотделимых улуч­шений имущества, если иное не предусмотрено договором.

Данная обязанность возлагается на лизингодателя в том случае, если неотделимые улучшения имущества были произведены с пись­менного согласия лизингодателя и за счет собственных средств лизин­гополучателя. Улучшения, произведенные без письменного согласия лизингодателя, возмещаются только если это предусмотрено феде­ральным законом (п. 9 ст. 17 Закона о лизинге).

Произведенные лизингополучателем отделимые улучшения предмета лизинга являются его собственностью, если иное не пре­дусмотрено договором (п. 9 ст. 17 Закона о лизинге).

При отказе лизингодателя возместить стоимость неотделимых улучшений переданного в лизинг имущества лизингополучатель вправе:

• требовать возмещения стоимости через суд;

• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).

6. По истечении срока договора или до его истечения передать имущество в собственность лизингополучателю (если это предусмот­рено договором).

Такая передача осуществляется на основании договора купли- продажи и на условиях, предусмотренных соглашением сторон. Федеральным законом могут быть установлены случаи запрещения перехода права собственности на предмет лизинга к лизингополу­чателю.

В случае неисполнения лизингодателем указанной обязанности права лизингополучателя соответствуют правам покупателя по дого­вору купли-продажи, а ответственность лизингодателя аналогична ответственности продавца (см. главу 1 настоящего учебника).

7. Оказать дополнительные услуги, провести дополнительные ра­боты, включенные в договор лизинга.

Дополнительные услуги (работы) — услуги (работы) любого ро­да, оказанные лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем и непосредственно связанные с реализацией договора лизинга (п. 2 ст. 7 Закона о лизинге). Перечень, объем и стоимость дополнитель­ных услуг (работ) определяются соглашением сторон.

В первоначальной редакции Закона о лизинге приводился пример­ный перечень дополнительных услуг, оказываемых по договору лизинга:

• приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собст­венность;

• приобретение у третьих лиц товарно-материальных ценно­стей, необходимых в период проведения монтажных и пуско- наладочных работ;

• осуществление монтажных и пусконаладочных работ в отно­шении предмета лизинга, обучение персонала;

• послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга;

• другие работы и услуги, без оказания которых невозможно использовать предмет лизинга.

Деление лизинга на формы соответствует используемым в за­падных странах делениям лизинга на «мокрый» лизинг (wet leasing) и «сухой» (dry leasing), или «чистый», лизинг (net leasing). При «мокром» лизинге лизингодатель берет на себя все расходы по об­служиванию сданного в аренду имущества; при «сухом» все расходы по обслуживанию полученного в аренду имущества несет лизинго­получатель[260].

Права лизингополучателя и ответственность лизингодателя в случае невыполнения последним обязанностей по оказанию допол­нительных услуг и (или) проведению дополнительных работ опреде­ляются договором лизинга.

Обязанности лизингополучателя по договору.

Лизингополучатель по договору лизинга обязан:

1. Принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном договором.

При уклонении лизингополучателя от принятия предмета ли­зинга лизингодатель вправе:

• потребовать принять данное имущество;

• либо отказаться от исполнения;

• потребовать применения меры ответственности (возмещение убытков).

2. Выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, определенные договором.

В случае неперечисления лизингополучателем лизинговых пла­тежей более двух раз подряд по истечении установленного догово­ром лизинга срока платежа их списание со счета лизингополучателя осуществляется в бесспорном порядке путем направления лизингода­телем в банк или иную кредитную организацию, в которых открыт счет лизингополучателя, распоряжения на списание с его счета де­нежных средств в пределах сумм просроченных лизинговых плате­жей. Бесспорное списание денежных средств не лишает лизингопо­лучателя права на обращение в суд (п. 1 ст. 13 Закона о лизинге).

Кроме того, в случаях, предусмотренных законодательством РФ, Законом о лизинге и договором лизинга, лизингодатель вправе:

• требовать расторжения договора и возврата имущества;

• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).

3. Пользоваться имуществом в соответствии с условиями договора.

Если же в договоре такие условия не определены, то лизинго­получатель должен пользоваться предметом лизинга в соответствии с его назначением.

При невыполнении лизингополучателем данной обязанности лизингодатель вправе:

• требовать расторжения договора;

• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).

4. Осуществлять за свой счет техническое обслуживание имуще­ства и обеспечивать его сохранность.

Кроме того, лизингополучатель осуществляет капитальный и текущий ремонт переданного в лизинг имущества, если иное не предусмотрено договором.

При невыполнении лизингополучателем своей обязанности по содержанию предмета лизинга и в случае, если это влечет сущест­венное ухудшение имущества, лизингодатель вправе:

• требовать расторжения договора (при этом обязательно на­правление письменной претензии об исполнении в разум­ный срок);

• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).

5. Застраховать свою ответственность за выполнение обяза­тельств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоро­вью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом.

Такая обязанность возлагается на лизингополучателя только в случаях, определенных законодательством РФ. Страхование пред­принимательских (финансовых) рисков осуществляется по согла­шению сторон и не является обязательным.

При невыполнении лизингополучателем указанной обязанности лизингодатель вправе:

• самостоятельно застраховать имущество и потребовать возме­щения суммы страховой премии;

• требовать расторжения договора лизинга;

• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков, причиненных расторжением договора).

6. Обеспечить лизингодателю беспрепятственный доступ к пред­мету лизинга и финансовой информации, необходимой для осуществле­ния инспектирования и финансового контроля.

Лизингодатель имеет право осуществлять контроль за соблюде­нием лизингополучателем условий договора лизинга и других сопут­ствующих договоров. Цели и порядок инспектирования оговарива­ются в договоре лизинга и других сопутствующих договорах между их участниками (ст. 37 Закона о лизинге).

Лизингодатель имеет также право на финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя в той ее части, которая относится к предмету лизинга, формированием финансовых результатов дея­тельности лизингополучателя и выполнением лизингополучателем обязательств по договору лизинга. Цель и порядок финансового контроля предусматриваются договором лизинга. Лизингодатель имеет право направлять лизингополучателю в письменной форме запросы о предоставлении информации, необходимой для осущест­вления финансового контроля, а лизингополучатель обязан удовле­творять такие запросы (ст. 38 Закона о лизинге).

При невыполнении лизингополучателем указанной обязанности лизингодатель вправе:

• требовать расторжения договора лизинга;

• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков, причиненных расторжением договора).

7. При прекращении договора вернуть лизингодателю предмет ли­зинга в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормаль­ного износа или износа, обусловленного договором лизинга.

Если лизингополучатель не возвратил предмет лизинга или воз­вратил его несвоевременно, лизингодатель вправе:

• требовать возврата имущества;

• требовать внесения лизинговых платежей за время просрочки;

• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков[261]).

Утрата предмета лизинга или утрата предметом лизинга своих функций по вине лизингополучателя не освобождает лизингополу­чателя от обязательств по договору лизинга, если договором не ус­тановлено иное (ст. 26 Закона о лизинге).

8. Не передавать без согласия лизингодателя свои права и обязан­ности, вытекающие из договора лизинга, третьим лицам.

Вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополуча­тель по договору лизинга передает третьим лицам во владение и в пользование за плату имущество, составляющее предмет лизинга, определяется как сублизинг (п. 1 ст. 8 Закона о лизинге). При субли­зинге третьи лица, которым лизингополучателем по договору ли­зинга передан предмет лизинга, становятся лизингополучателями по договору сублизинга.

При передаче предмета лизинга в сублизинг обязательным явля­ется согласие лизингодателя в письменной форме. Если имущество передано в сублизинг без согласия лизингодателя либо такое согла­сие получено в устной форме, то этот договор является ничтожным, а лизингодатель имеет право:

• требовать расторжения договора лизинга;

• требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).