3. Право акционера на распоряжение акциями

Прежде чем рассмотреть способы отчуждения акций необходимо выяснить, ак происходит передача акций, а также в какой момент к их приобретателю ереходит право собственности. Речь пойдет об именных акциях.

Мировое законодательство знает 2 способа передачи именных акций¹⁴⁷. Один них заключается в том, что передача совершается посредством трансферта

См.: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах // Основы банковского права. Учение о ценных магах. М., 1994. С.308-309, 311-313.

(перевода прав) по книгам акционерного общества на основании заявления отчуждателя. сопровождаемого предъявлением самих акций. Другой состоит в том, что акции передаются по передаточной надписи (индоссаменту), трансферт же совершается на основании заявления приобретателя также с предъявлением акций. Первый способ принят во французском праве, второй - в немецком, в связи с чем в Германии акции относятся к ордерным ценным бумагам. В ГК РСФСР 1922 г. также был закреплен второй способ, но вместе с тем акционерным обществам разрешалось предусматривать в уставах иной порядок (ст.344).

Второй способ передачи имеет очевидные неудобства. Он дает возможность многократно отчуждать акции, не внося соответствующие записи в книги общества. Акционерное общество, которому предъявлены акции, снабженные передаточной надписью, может приводить против нового приобретателя акций все возражения, которые оно имело к его правопредшественникам.

Более простым является первый способ, когда трансферт по книгам совершается при каждой передаче акций.

В российском законодательстве в настоящее время принят этот последний способ передачи акций. В соответствии с п. 2 CT.f46 ГК РФ и ст.29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"¹⁴⁸ передача осуществляется путем цессии (уступки права), после которой следует трансферт по книгам общества (реестру акционеров).

Что касается момента перехода права собственности на акции, то в рамках первого способа передачи акций возможны 2 решения¹⁴⁹.

Во-первых, можно признать, что право собственности переходит от отчуждателя к приобретателю с момента заключения соглашения между ними. В этом случае трансферт по книгам акционерного общества необходим только для осуществления прав по акциям в отношении приобретателя. Во-вторых, существует точка зрения, согласно которой трансферт необходим не только для легитимации акционера в отношении акционерного общества, но и для перехода права собственности на акции. Соглашение же между отчуждателем и приобретателем акций дает последнему только право требовать от первого заявления обществу о совершении трансферта.

Если признать первую точку зрения верной, то нет никаких оснований запретить приобретателю акций, сделавшемуся их собственником, передать акции следующему приобретателю еще до совершения трансферта. Причем каждый последующий приобретатель мог бы требовать от первоначального отчуждателя сделать заявление о трансферте. Промежуточные приобретатели не могут сделать этого сами, потому что.

каждая передача прав собственности на акции проходит через книгу акционерного общества. Благодаря отсутствию промежуточных звеньев очень упрощаются отношения между сторонами, а также акция обладает публичной достоверностью в отношении каждого ее собственника. Однако для достижения этого результата необходимо, чтобы моментом перехода права собственности являлся не момент заключения соглашения между отчуждателем и приобретателем, а момент совершения трансферта по книге акционерного общества.

В российском законодательстве за последние 6 лет момент перехода права собственности понимался по-разному. До принятия ГК РФ, то есть до 1 января 1995 г., действовал следующий порядок. Сделки с акциями, совершенные с участием инвестиционных институтов, в соответствии с п. 5.1 Инструкции "О правилах совершения и регистрации сделок с ценными бумагами", утв. письмом Министерства финансов РФ от 6 июля 1992 г. № 53¹⁵⁰, подлежали регистрации этими инвестиционными институтами и право собственности на акции переходило к покупателю после такой регистрации. Новый собственник акций должен был сообщить после регистрации эмитенту о совершенной сделке в срок не позднее 30 дней до официального объявления даты выплаты дивиденда по акциям (п.

Сделки с акциями, совершенные без участия инвестиционных институтов, регистрировались в соответствии с ч. 2 п. 6 Указа Президента РФ от 27 октября 1993 г. № 1769 "О мерах по обеспечению прав акционеров" непосредственно эмитентом либо специализированным регистратором, в зависимости от того, кто вел реестр акционеров. Право собственности в этом случае переходило к приобретателю с момента внесения его в реестр. Таким образом, раньше в России действовало одновременно 2 описанных выше порядка перехода права собственности на акции.

С введением в действие ГК РФ порядок перехода права собственности на акции несколько изменился. В п. 2 ст.142 ГК зафиксировано, что "в случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке.для ... передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре". Кроме того, в п. 2 ст.149 о бездокументарных ценных бумагах записано, что передача прав по бездокументарным ценным бумагам должна официально фиксироваться лицом, которое официально совершает записи прав¹⁵¹. Это означает, что окончательной регистрацией сделки с акциями, выпущенными в бездокументарной форме, является ее регистрация в реестре акционеров, независимо от того, с участием инвестиционного института или без участия она совершена. Следовательно, и моментом перехода права собственности на бездокументарные акции стал считаться момент внесения имени покупателя акций в реестр акционеров. А в отношении акций, выпущенных в документарной форме, момент перехода права собственности остался прежним.

С принятием Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и введением его в действие с 25 апреля 1996 г. все стало на свои места. В этом законе специально предусмотрена статья, посвященная переходу прав на ценные бумаги (ст.29). В законе ясно сказано, что право собственности на именные ценные бумаги, выпущенные в любой форме, переходит к новому приобретателю с момента внесения записи о таком приобретателе в реестр акционеров.

В связи с определением момента перехода права собственности на акции, рассмотрим арбитражное дело, которое слушалось в Высшем Арбитражном Суде РФ¹⁵².

¹⁴ См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ под ред. О.Н. Садикова. 4.1. М., 1995. Комм, к ст.ст.142, 149. С.184-185, 194-195 (автор Е.А.Павлодский). '« См.: Журнал для акционеров. 1997. № I. С. 12.

АООТ "Иркутскмебель" обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением об обжаловании отказа АООТ "Приморск" внести его в реестр акционеров. Решением суда в иске было отказано по следующим основаниям. Ответчик отказался внести запись в реестр акционеров имени истца по тому мотиву, что предыдущий собственник акций ИЧТПП "Россия", у которого они были куплены акционерным обществом "Иркутскмебель", не был внесен в реестр акционеров, а потому и не вправе был их продавать. Между тем право собственности на акции у ИЧТПП "Россия" возникло с момента регистрации договора купли-продажи Иркутским фондовым агентством.

Это арбитражное дело прошло ряд судебных инстанций и дошло до Высшего Арбитражного Суда РФ, который рассудил так, что поскольку иное не предусмотрено законом, гражданское законодательство не связывает переход права собственности на акции с внесением приобретшего их лица в реестр акционеров и не содержит запрета на совершение сделок по продаже акций лицам, являющимся их собственниками, но не внесенными в реестр акционеров. Таким образом, у ответчика не было основания для отказа от внесения записи в реестр акционеров. Высший Арбитражный Суд РФ решение Иркутского областного арбитражного суда отменил.

Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 821/96 по этому делу было вынесено 18 июня 1996 г., то есть примерно через 2 месяца после вступления Федерального закона "О рынке ценных бумаг" в силу. Но очевидно, что спор этот возник задолго до принятия этого закона.

Передача акций на предъявителя осуществляется в соответствии с п. 1 ст. 146 ГК РФ путем вручения их приобретателю, а право собственности на них у приобретателя возникает в момент передачи ему акций или их сертификата, а если они хранятся в депозитарии - в момент внесения записи о новом владельце в учетном регистре (ст.29 Закона "О рынке ценных бумаг").

Что касается возможности отчуждения неполностью оплаченных акций, то в законодательстве ничего об этом не сказано. На практике такие случаи не встречаются. Однако в некоторых странах разрешен оборот неполностью оплаченных акций, например во Франции. Ответственность за окончательную оплату таких акций несет в соответствии со ст.282 Закона о торговых товариществах неисправный акционер, предшествующие владельцы и подписчики. Причем ответственность эта солидарная. В Болгарии по Торговому закону тоже допускается передача неполностью оплаченных акций (п. 2 ст.187). По ГК РСФСР 1922 г. - разрешалась уступка именных расписок, выдаваемых взамен внесения части стоимости акций (ст.344). В литературе предлагается включить в законодательство нормы о передаче неполностью оплаченных акций¹⁵³. Думается, что сейчас это для нашей страны нецелесообразно. Оборот таких акций можно вводить в тех странах, где существует хорошо отработанная система принуждения должников к оплате своего долга. В нашей же стране хождение таких акций может привести к злоупотреблениям так, что акционерное общество останется без уставного капитала.

Раньше ценные бумаги,в том числе и акции, существовали исключительно в физически осязаемой бумажной форме и печатались типографским способом на специальных бланках с достаточно высокой степенью защищенности от возможных подделок. В последнее время, в связи со значительным увеличением оборота ценных бумаг, многие из них стали оформляться в виде записей в книгах учета, а также в форме электронных записей на счетах в компьютерных системах, то есть

перешли в безналичную, физически неосязаемую (безбумажную) форму. Так, например во Франции,дематериализация ценных бумаг была введена с 3 ноября 1984 г.¹⁶⁴. В России о возможности выпуска акций в безналичной форме впервые было сказано в Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ, утвержденной Указом Президента РФ от 24 декабря 1993 г. № 2284¹⁵⁵. Потом стали появляться нормативные документы, регулирующие депозитарную и регистраторскую деятельность: Положение о реестре акционеров акционерного общества, утв. распоряжением ГКИ РФ от 18 апреля 1994 г. № 840-р¹⁵⁶, Положение о депозитариях, утв. распоряжением ГКИ РФ от 20 апреля 1994 г. № 859-р¹⁵⁷. Таким образом, стала образовываться инфраструктура, необходимая для перевода акций в безналичную форму. Вступивший с 1 января 1995 г. в силу Гражданский кодекс РФ окончательно узаконил существование бездокументарных ценных бумаг (ст. 149).

В литературе процесс дематериализации акций воспринимается неоднозначно. Некоторые авторы высказываются против него, считая, что с переходом ценной бумаги в бездокументарную форму утрачивается одно из ее важнейших свойств - презентация, то есть необходимость ее предъявления для осуществления прав по ней¹⁵⁸.

Однако нельзя не считаться с мировыми тенденциями эволюции ценных бумаг, когда роль документа, удостоверяющего права собственника на ценную бумагу (сертификата), начинает играть запись на счете депо (или по лицевому счету).

Рассмотрим способы отчуждения акций. " Наиболее распространенным способом является продажа акций. Сделки по продаже акций бывают биржевые и внебиржевые.

¹⁵⁴ Жамен С, Лакур Л. Торговое право (пер. с франц.). М, 1993. С.117.

¹⁵⁵ САПП РФ. 1994. № 1. Ст.2.

¹⁵⁶ Панорама приватизации. 1994. № 10.

¹⁵⁷ Экономика и жизнь. 1994. № 19.

¹⁵⁸ См.: Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предьявителя. Ярославль. 1995. С.8-12; Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996. С.127-132.

97

В биржевых сделках продавец и покупатель между собой непосредственно не взаимодействуют. В них участвуют, главным образом, посредники.

заказ на покупку

Брокер

заказ

заказ

Клиент (покупатель)

деньги

акции

Дилер

акции

деньги

Брокер

заказ на продажу

Клиент (продавец)

На рисунке представлена схема совершения биржевой сделки. Акционер-продавец заключает с брокером договор поручения или комиссии, на основании которого дает ему заказ на продажу акций. Этот брокер сам непосредственно не находится на бирже, поэтому в свою очередь передает этот заказ дилеру, находящемуся в биржевом зале. К дилеру с другой стороны таким же образом поступают заказы на покупку акций. Как только к нему придет заказ на покупку именно тех акций, которые продает акционер, сделка заключается. Таким образом, для биржевых сделок характерна система двойного посредничества через брокеров и дилера.

После того как сделка заключена, она должна быть исполнена. По сроку исполнения биржевых сделок они делятся на кассовые и срочные. Кассовые сделки подлежат немедленному исполнению, а срочные исполняются к определенному сроку в будущем.

"Группа тридцати"' и Международная ассоциация фондовых бирж рекомендуют, чтобы исполнение кассовых сделок происходило в день "Т+3", где "Т" -

день заключения сделки¹⁵⁹. Однако достигнуть этого удается далеко не всем. Так, если на Франкфуртской фондовой бирже (ФРГ) кассовые сделки исполняются на второй рабочий день (день Т+2"), то на Нью-Йоркской фондовой бирже - на 5-й рабочий день ("Т+5"). В то же время на Нью-Йоркской фондовой бирже выделяют сделки, расчет по которым должен быть произведен в тот же день "Т+0", а также сделки, расчет по которым производится на следующий день после заключения ("Т+1"). На Лондонской фондовой бирже раньше существовал особый порядок исполнения кассовых сделок¹⁶⁰. Расчет по сделкам осуществлялся в день, который наступал через 6 рабочих дней после окончания цикла (обычно 2 недели, иногда 3). Независимо от того, в начале, в середине или в конце цикла были совершены сделки, расчеты по ним проводились в один день - расчетный. В Великобритании давно раздавались голоса с требованием упразднить этот порядок как неудобный, не отвечающий современным требованиям фондового рынка. В настоящее время там осуществляется постепенный переход на расчеты по сделкам через фиксированное число дней после их совершения.

Чем длинней срок между датой заключения сделки и датой ее исполнения, тем большему риску подвергаются участники сделки. Если один из участников, имевший устойчивое финансовое состояние в момент заключения сделки, к моменту ее исполнения станет неплатежеспособным, то его контрагент может не получить причитающихся денежных средств или ценных бумаг. Поэтому теоретически исполнение сделки следует осуществлять в день ее заключения.

Однако сложность и трудоемкость процедуры расчета по сделке делают задачу немедленного исполнения сделок трудновыполнимой. Только современная электронная техника может ускорить прохождение всех этапов сделки в кратчайшие сроки.

В отношении срочных сделок рекомендаций по окончательному расчету Международная ассоциация фондовых бирж не дает, хотя в США по рекомендации Нью-Йоркской фондовой биржи они должны быть выполнены не позднее 60 дней со дня заключения, то есть Т+60 дней, а при дополнительном соглашении между сторонами срок исполнения может быть увеличен.

Расчеты по биржевым сделкам осуществляются с использованием процедуры клиринга. Клиринг - это обособившаяся часть сделки, состоящая в вычислении взаимных обязательств ее сторон; установление того, кто, что и кому должен в процессе торговли на рынке ценных бумаг и в какие сроки эти обязательства необходимо выполнить¹⁶¹. Процедура клиринга была введена в биржевую торговлю из-за огромного числа сделок и участников торговли с целью упростить процесс исполнения сделок.

Центральной процедурой клиринга является вычисление денежных сумм, которые подлежат переводу, и количества ценных бумаг, которые должны быть поставлены по итогам сделки.

На некоторых биржах с небольшим оборотом клиринг осуществляется без взаимозачета. Каждая сделка исполняется отдельно от других сделок в полном соответствии с теми параметрами, с которыми она была заключена.

Однако на большинстве современных бирж используется взаимозачет. Биржевой оборот крупных бирж составляет многие десятки тысяч сделок в день, десятки миллионов ценных бумаг продаются и покупаются в течение одной биржевой сессии. Если эти сделки исполнять "один к одному", то с таким документооборотом с трудом бы справились" биржи и обслуживающие их клиринговые организации. Таким образом, цель взаимозачета состоит в том, чтобы снизить количество платежей и поставок ценных бумаг по сделкам, заключаемым

членами той или иной биржи. Порядок осуществления клиринга детально описан в

экономической литературе¹⁶².

После осуществления клиринга следует этап перевода денежных средств и

поставки акций.

Одним из важных правил, по которому должно строиться исполнение сделок

с ценными бумагами, является правило "поставка против платежа"¹⁶³. В его основе лежит принцип, по которому должны синхронизироваться 2 параллельных процесса, составляющих этап исполнения - денежный платеж и поставка ценных бумаг.

Теоретически возможны 3 варианта:

- покупатель получает купленные ценные бумаги раньше, чем продавец получает деньги;

- продавец получает платеж раньше, чем покупатель получает купленные им ценные бумаги;

- оба процесса происходят одновременно.

В первом и втором варианте одна из сторон по сделке оказывается в преимущественном, другая - в ущемленном положении. Исполнение сделки предполагает встречное исполнение обязательств обеими сторонами. Может случиться так, что сторона, первая получившая то, что ей причитается по сделке, не сможет или не захочет исполнять свои собственные обязательства. В этом случае вторая сторона понесет убытки.

Только одновременное выполнение обязательств обеими сторонами может обезопасить их от излишних рисков, связанных с возможной неплатежеспособностью или недобросовестностью контрагента. Такое одновременное исполнение именуется "Поставкой против платежа" или принципом "ППП".

Принцип "ППП" непросто проконтролировать на вторичном рынке. Но любая фондовая биржа и обслуживающая ее клиринговая организация обязаны позаботиться о введении контроля за соблюдением этого принципа.

Поставка акций может осуществляться двумя способами:

- передачей сертификатов акций из рук прежнего владельца в руки нового владельца;

- переводом этих акций со счета ответственного хранения старого владельца на счет ответственного хранения нового владельца в специализированной организации - депозитарии.

Во втором случае продавец акций, которые хранятся в депозитарии, дает указание депозитарию перевести их на счет покупателя. Если сделки купли-продажи осуществляются с помощью клиринговой организации, то такое распоряжение в депозитарий поступает от нее. Депозитарий, получив такое распоряжение, списывает (дебетует) акции со счета депо старого владельца и зачисляет (кредитует) эти акции на счет нового владельца. Эта операция похожа на операцию денежного перевода. При этом сами ценные бумаги и сертификаты на них остаются без движения в хранилищах депозитария, то есть физического перемещения ценных бумаг не происходит. Изменяется только состояние учетных регистров депозитария.

Поставки акций практически по всем сделкам на профессиональном фондовом рынке исполняются только способом переводов по счетам депо в депозитариях, обслуживающих соответствующий рынок. Любая фондовая биржа тесно сотрудничает с какой-либо организацией, выполняющей функции депозитария для ценных бумаг, торгуемых на данной бирже". Например, на Нью-Йоркской фондовой бирже 20 лет назад был создан депозитарий, в котором хранится 700 тыс. выпусков ценных бумаг на сумму 4 трлн. долларов. Услугами этого депозитария пользуются более чем 1500 клиентов¹⁶⁴. В нашей стране в соответствии с Указом Президента РФ от 16 сентября 1997 г. № 1034 "Об обеспечении прав инвесторов и

акционеров на ценные бумаги"¹⁶⁵ создается национальная депозитарная система, включающая в себя Центральный депозитарий.

Обязательство по поставке акций будет считаться исполненным, когда депозитарий осуществит перевод акций по счетам депо и передаст клиринговой организации и участникам торговли соответствующие документы, то есть выписки со счетов депо о произведенных переводах.

В процессе совершения сделок с ценными бумагами их участников подстерегают несколько видов рисков: риск понесения убытков по возмещению, риск потери основной суммы долга и риск ликвидности¹⁶⁶. Часть из этих рисков устранимые (второй), а часть - неустранимые (остальные). Вместе с тем организаторы торговли ценными бумагами и клиринговые организации предпринимают определенные меры по контролю и минимизации неустранимых рисков¹⁶⁷. Тем самым фондовые биржи оказываются в состоянии не просто опосредовать заключение сделок, но и создавать надежные системы контроля и управления рисками и, таким образом, определенным образом гарантировать, что все заключенные сделки будут оплачены, а все проданные акции будут доставлены для передачи на имя нового получателя. Это дает всем продавцам и покупателям гарантию, что они получат полностью результаты своих операций, так как в противном случае биржа, руководствуясь своими правилами, аннулирует сделки.

Однако обычно в биржевом обороте продается относительно небольшая часть от общего количества обращающихся на территории той или иной страны выпусков акций. Это связано с тем, что фондовые биржи предъявляют строгие требования к эмитентам. Поэтому большинство акций обращается на внебиржевых рынках. Внебиржевые рынки бывают двух типов: организованный и неорганизованный ("уличный").

Внебиржевые организованные рынки мало чем отличаются от биржевых по характеру организации торговли. Эти рынки основаны на современных средствах коммуникации и компьютерных технологиях. Они представляют собой подобие территориально распределенной электронной биржи и имеют свои правила организации торговли, допуска ценных бумаг на рынок (листинг), отбор участников.

Наиболее ярким примером такого внебиржевого рынка является Система автоматической котировки Национальной ассоциации дилеров по ценным бумагам -НАСДАК (NASDAQ) в США. Она представляет собой сложную и обширную электронную сеть, раскинутую по всей территории страны, которая позволяет своим абонентам, находящимся у более чем 120 тыс. терминалов, непосредственно с рабочего места заключать сделки с ценными бумагами. Рынок NASDAQ является вторым по величине рынком акций в США (после Нью-Йоркской фондовой биржи -NYSE) и третьим в мире. Ежедневно через систему NASDAQ в среднем продается 132 млн. акций. В 1990 г. через эту систему котировали свои акции 4132 компании, в то время как на NYSE -1769 компаний¹⁶⁸.

Закономерностью развития организационных форм фондового рынка является постепенное стирание различий между биржевой и организованной внебиржевой формами организации торговли, появление различных переходных форм. Примером могут служить так называемые "вторые", "третьи", "параллельные" рынки, создаваемые фондовыми биржами и находящиеся под их регулирующим воздействием.

Так, на Лондонской фондовой бирже в конце 1970-х годов было замечено, что число новых компаний, подавших заявку на котировку своих акций, очень незначительно из-за слишком жестких требований. Вместо того, чтобы смягчить требования для всех, Лондонская фондовая биржа установила второй уровень рынка ценных бумаг с менее жесткими требованиями. Он называется рынок

некотируемых ценных бумаг¹⁶⁹. Аналогично этому на Токийской фондовой бирже ' существует 2 секции.

Сделки с акциями, осуществляемые в рамках таких внебиржевых систем,

заключаются и исполняются практически также как на бирже.

На внебиржевом "уличном" рынке обращаются все остальные акции, которые

не котируются на биржах и не распространены на организованном внебиржевом

рынке. Сделки с акциями на таком рынке осуществляются на основании личных

договоренностей, как правило, по телефону. Поскольку здесь каждая сделка

обособлена от других, то порядок ее заключения и исполнения такой же, как и при

сделках купли-продажи других товаров. На "уличном" рынке сделки могут

заключаться не только через посредника, что является отличительной

особенностью сделок с ценными бумагами, но и напрямую между продавцом и

покупателем.

При осуществлении сделок с акциями ключевым вопросом является вопрос о цене. Сделки с акциями заключаются по рыночной (курсовой) стоимости. Если акции обращаются на бирже или на организованном внебиржевом рынке, то их курс всегда известен, так как на этих рынках выпускаются специальные бюллетени, из которых каждый желающий может узнать текущий курс интересующих его акций.

Рыночная стоимость акций, которые не обращаются на биржевом или организованном внебиржевом рынке, определяется на основании определенных методик¹⁷⁰. Но полученные в результате применения этих методик данные скорее всего будут характеризовать реализацию небольшого числа акций общества, а не служить оценкой их рыночной стоимости.

Вообще акции, реализуемые на открытом рынке, имеют более высокий курс

по сравнению с теми, которые реализуются на закрытом рынке. Это происходит по крайней мере по трем причинам: они обладают большей ликвидностью;

акционерные общества, их выпускающие, считаются более опытными и зрелыми, а следовательно, и более надежными; об акционерных обществах-эмитентах можно получить больше информации, так как законы принуждают их к раскрытию таковой¹⁷¹.

Акционеры должны следить за динамикой курса акций, которыми они владеют, а если они не продаются открыто - за финансово-хозяйственным положением своего акционерного общества с тем, чтобы, когда они захотят продать акции, выбрать для этого благоприятный момент. Данные об акционерных обществах можно почерпнуть из годовых и квартальных отчетов о деятельности акционерных обществ; материалов, которые общества публикуют о себе; из сведений, сообщаемых в публичных выступлениях руководства акционерного общества; из публикации в прессе и других печатных изданиях, а также из других источников.

Одной из проблем фондового рынка является использование служебной информации, которая оказывается доступной юридическому и физическому лицу в силу занимаемой им должности или по роду его профессиональной деятельности, с целью обогащения при совершении сделок с ценными бумагами. В странах с развитым фондовым рынком есть специальные законодательные запреты по этому поводу. Кроме того, на фондовых биржах и крупных внебиржевых системах торговли ценными бумагами имеются специальные подразделения, которые наблюдают за текущими ценами и выявляют на основе сопоставления данных об их изменениях по сравнению с их динамикой в прошлые периоды подозрительные движения. Сделки с необычными параметрами изучаются, а при необходимости по ним проводятся гласные и негласные расследования.

Сделки, совершенные с использованием конфиденциальной информации, называются "инсайдерскими сделками". С целью предотвращения таких сделок по

законодательству Великобритании¹⁷², в частности, определенному кругу лиц запрещается совершать сделки, передавать информацию или консультировать других лиц по вопросам заключения сделок. Этот запрет распространяется на:

- первичных инсайдеров - лиц, имеющие доступ к информации в силу своего служебного положения в фирме, например руководство фирмы. Но инсайдером может стать и машинистка фирмы, печатающая информацию о поглощении некоторой фирмы;

- вторичных инсайдеров - любых лиц, получающих сведения от первичных инсайдеров и осознающих их значение. Таким лицом может стать посетитель фирмы, заглянувший в лежащую на столе записку, или, например психолог, с которым руководитель фирмы поделился своими служебными проблемами.

Запрет действует, когда инсайдеры обладают неопубликованной информацией, разглашение которой может повлиять на курс ценной бумаги.

Наказанием за нарушение запрета является денежный штраф в неограниченной сумме и(или) тюремное заключение до 7 лет, а для соучастников -6-месячное содержание под стражей и(или) штраф 2000 фунтов стерлингов. Судебное преследование осуществляется в основном Министерством торговли и промышленности, но с 1989 г. эту функцию может выполнять в некоторых случаях

Лондонская фондовая биржа.

Кроме законодательства определенные запреты устанавливает биржа. Так, в

соответствии с примерным кодексом правил операций директоров с акциями их

фирм, существующем на Лондонской бирже, таким директорам не разрешаются сделки с акциями своих фирм в течении 2-х месяцев до публикации финансовых

результатов фирмы.

В США "инсайдерские сделки" регулируются законом об обращении ценных бумаг 1934 г. с последующими дополнениями. Контроль за такими сделками

осуществляется помимо бирж и NASDAQ Комиссией по ценным бумагам и фондовым биржам. Комиссия тратит много времени на расследование случаев недобросовестного использования информации. Так, например, в 1989 г. на это было затрачено примерно 24% рабочего времени сотрудников отдела контроля за соблюдением законодательства Комиссии¹⁷³.

Злоупотребление информацией при заключении сделок с ценными бумагами наказывается в США штрафом до 2,5 млн. долларов для юридических лиц и 1 млн. долларов для физических лиц либо тюремным заключением сроком до 10 лет¹⁷⁴.

Так, в 1991 г. Льюис Дрейфус, президент компании "ИМИ", рассказал о планах своей фирмы, которые должны были улучшить ее положение, одному своему старому другу. Последний после этого приобрел акции компании и, упомянув, что информация носит конфиденциальный характер, посоветовал сделать тоже самое 3-м своим приятелям, которые воспользовались его рекомендациями. Комиссия установила этот факт и все пятеро уплатили штраф в сумме 100 тыс. долларов¹⁷⁵. '

Факты нарушения законов и, в частности совершения "инсайдерских сделок", ? Комиссия устанавливает не только путем проведения расследований. Много :■ сигналов о правонарушениях поступает в виде анонимных сообщений. Комиссия > поощряет такие сообщения. В соответствии с дополнениями, внесенными в 1988 г. в [ закон об обращении ценных бумаг, лицам, предоставившим важные сведения о совершенных правонарушениях, выплачиваются значительные денежные вознаграждения из сумм штрафов, взыскиваемых с правонарушителей.

В случаях выявления фактов грубого нарушения законодательства Комиссия передает дело на рассмотрение в суд, который обязан вынести по нему решение.

Кроме того, с целью предотвращения "инсайдерских сделок" на Нью-Йоркской фондовой бирже существует процедура по раскрытию информации, могущей повлиять на курс акций. Компании, зарегистрированные на бирже, в том случае,

когда у них есть новые разработки, которые могут серьезно сказаться на цене акций, могут заявить об этом бирже конфиденциально. Биржа закрывает торговлю акциями этой компании и объявляет об этих новых разработках с тем, чтобы все участники рынка могли иметь возможность действовать и реагировать в соответствии с этой информацией. Для того, чтобы получить более выгодные условия, компания может не раскрывать эту информацию до определенного срока¹⁷⁶.

Однако, несмотря на предпринимаемые усилия, все "инсайдерские сделки" все равно не удается ни предотвратить, ни раскрыть. Поэтому участники фондового рынка полагают, что эта проблема является "вечной" и не получит когда-либо абсолютного разрешения.

Что касается российского рынка ценных бумаг, то он находится пока в процессе становления и является весьма узким. Формально в стране существует 52 торговые площадки (фондовые биржи и фондовые отделы товарных бирж), но реально торги проводятся в лучшем случае на половине из них.

Рынок корпоративных ценных бумаг России фактически начал складывать только со второй половины 1994 г., когда стала вестись торговля акциями промышленных акционерных обществ. В Москве биржевой рынок акций включает в себя такие торговые площадки как Московская межбанковская валютная биржа (ММВБ) и Московская фондовая биржа (МФБ)¹⁷⁷. На ММВБ создано 2 уровня торговли: 1) акциями, внесенными в реестр биржи; 2) внесписочными акциями, для которых установлены менее строгие требования.

Кроме того, купля-продажа акций ведется на организованном внебиржевом рынке: в Российской торговой системе (РТС). До "недавнего времени РТС была практически единственным местом торговли корпоративными ценными бумагами. Российская торговая система представляет собой компьютерную систему

внебиржевой торговли акциями, в которую объединены участники рынка из нескольких городов России. На РТС обращаются акции примерно 20 акционерных обществ. В РТС создан также нижний уровень (РТС-2) для торговли акциями "второго" эшелона, которые не отвечают требованиям, предъявляемым к акциям РТС-1. Здесь обращаются акции примерно 80 эмитентов¹⁷⁸:

Акции российских акционерных обществ можно разделить на 3 группы: суперликвидные, ликвидные и малоликвидные. К первой группе относятся акции, по которым можно в большом объеме провести сделку в течение нескольких секунд. Их всего 5-7, в том числе акции РАО "ЕЭС", АО "Мосэнерго", АО "Сургутнефтегаз", АО "Ростелеком", АО "ЛУКОЙЛ".

Для менее ликвидных акций срок выполнения крупных заказов составляет примерно сутки. Акций последней категории больше всего. Котировки по ним могут не меняться неделями.

В целом российский рынок акций преследует 2 цели:

- борьбу за контроль над акционерным обществом - покупка контрольного пакета акций предприятий, которые либо предоставляют стратегические интересы для соответствующих инвесторов, либо являются высокодоходными, имеют крупную валютную выручку;

- получение спекулятивной прибыли от операций на фондовом рынке.

На российском рынке ценных бумаг совершается много правонарушений. Но самое главное, нет механизма их пресечения и наказания виновных. Как было показано выше в США, например, предотвращением и раскрытием правонарушений, наряду с другими организациями, занимается Комиссия по ценным бумагам и фондовым биржам.

Российская же Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) не может осуществлять такую деятельность, так как Закон "О рынке ценных бумаг" соответствующими полномочиями ее не наделил. ФКЦБ оказывает достаточно

эффективное воздействие на профессиональных участников фондового рынка. И главным инструментом для этого является приостановление или аннулирование лицензии на право работы на рынке ценных бумаг в случае неисполнения предписания Комиссии (п. 6 ст.42 Закона). Но на эмитентов Комиссия никак повлиять не может. А ведь огромное число правонарушений совершается именно эмитентами, которые зачастую игнорируют предписания Комиссии. В отношении эмитентов - правонарушителей Комиссия может использовать лишь п. 19 ст.42 об обращении в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства и о применении к нарушителям санкций, установленных законодательством. Однако надо отметить, что кроме ст.185 УК РФ ("Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг"), в нашем законодательстве не предусмотрены специальные санкции за правонарушения на рынке ценных бумаг. Кроме того, судопроизводство в стране недостаточно эффективно, что вызывает нежелание обращаться в суд.

К настоящему времени подготовлен проект закона "О биржах и биржевой деятельности", в соответствии с которым ФКЦБ сможет сама накладывать административные штрафы довольно значительного размера на правонарушителей.

Что касается существования "инсайдерских сделок", то по мнению иностранных специалистов, работающих на российском рынке ценных бумаг, "в России все инсайдеры"¹⁷⁹. Они предполагают, что со времени такое положение изменится, но "инсайд" всегда будет важным фактором на российском фондовом рынке.

Между тем в российском законодательстве существует норма о запрещении сделок с использованием инсайдерской информации (ст.ЗЗ Закона "О рынке ценных бумаг"). Правда, эта норма не предусматривает конкретных санкций за совершение таких сделок, а отсылает к действующему законодательству. В действующем же

законодательстве в качестве общей меры предусмотрено возмещение убытков (ст.15 ГК РФ). Положение ст.ЗЗ Закона "О рынке ценных бумаг" на практике игнорируется: не известно ни одного случая, когда кто-то бы попытался взыскать ущерб, причиненный сделкой, совершенной с использованием инсайдерской информации.

Кроме того, в законе к лицам, располагающим служебной информацией, отнесены лишь первичные инсайдеры - лица, получившие такую информацию от самого акционерного общества в силу занимаемой должности или по роду своей профессиональной деятельности. Необходимо дополнить закон путем отнесения к числу таких лиц и вторичных инсайдеров, то есть всех тех лиц, которым служебная информация об акционерном обществе стала известной от первичных инсайдеров.

Вышеупомянутый проект закона предусматривает статьи об ограничении инсайдерской деятельности и об ответственности за нее.¹⁸⁰ Проект предусматривает 3 вида ответственности: гражданско-правовую, административную и уголовную. В качестве меры гражданско-правовой ответственности предусмотрено, что сделка, совершенная с использованием инсайдерской информации, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску стороны, считающей свои права нарушенными в результате инсайдерской деятельности. В качестве административной ответственности устанавливается, что использование или передача должностным лицам инсайдерской информации наказывается штрафом в 250-кратном размере минимального размера оплаты труда. Уголовная же ответственность устанавливается таким образом, что в отношении должностных лиц, использующих или передающих инсайдерскую информацию из корыстной или иной личной заинтересованности, ФКЦБ направляет материалы в правоохранительные органы.

В целом предложенные решения не вызывают возражений, но уголовную ответственность можно было бы сформулировать по конкретнее, например,

должностные лица, использующие или передающие инсайдерскую информацию из корыстной или иной личной заинтересованности, несут уголовную ответственность в соответствии с УК РФ. А в Уголовном кодексе предусмотреть соответствующие составы преступлений.

11 июня 1997 г. был принят Закон г.Москвы "Об административной ответственности за правонарушения в сфере рынка ценных бумаг"¹⁸¹, где, в частности, предусматривается и ответственность за использование служебной информации (ст. 15). Но рынок ценных бумаг относится к финансовой отрасли законодательства. А в соответствии с п. ж) ст.71 Конституции РФ регулирование отношений в области финансов относится к компетенции Федерации, а не ее субъектов. Следовательно, этот закон не имеет юридической силы. Но кроме этого, ст. 15 Закона невозможно применять еще и по той причине, что в законодательстве нет развернутого определения понятия "служебной информации" и порядка ее использования. Кроме того, в статье ответственность за использование такой информации налагается на организацию. Хотя не понятно, как служебной информацией может располагать организация - юридическое лицо? Такой информацией обладают сотрудники (физические лица) данной организации и ответственность должны нести именно они.

В настоящее время от г.Москвы как субъекта Федерации в Государственную думу внесены поправки к проекту Кодекса об административных правонарушениях. Предлагается дополнить Кодекс главой "Административные нарушения в области финансов, налогообложения и рынка ценных бумаг". Необходимо, чтобы состав правонарушения, связанного с использованием инсайдерской информации, нашел место в данной главе.

Все вышесказанное относится к тем акциям, которые обращаются на биржах и в РТС. Акции остальных акционерных обществ - а их подавляющее большинство -обращаются на внебиржевом "уличном" рынке. Основная особенность этих акций -

очень низкая ликвидность. Но в этой ситуации есть один выход: если акционер не сможет продать свои акции третьим лицам, он практически всегда может реализовать их администрации акционерного общества, так как она заинтересована в увеличении своего пакета акций.

Акционер может продать принадлежащие ему акции самому акционерному обществу - эмитенту. Закон "Об акционерных обществах" предусматривает 2 случая Такой продажи: 1) при уменьшении уставного капитала общества (ст.72) и 2) при изменении устава, а также принятии общим собранием акционеров решений о реорганизации или совершении крупной сделки, если это повлечет ограничение их прав (ст.75).

В первом случае порядок продажи акций таков: акционерное общество по

решению общего собрания акционеров объявляет об уменьшении своего уставного

капитала и о приобретении акций. В решении о приобретении указываются тип

приобретаемых акций, категория, цена приобретения, форма и срок оплаты, а

также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций. Эта

информация доводится до акционеров. Акционер, желающий продать свои акции,

направляет обществу заявление с указанием количества акций, которые он намерен

продать. Акционерное общество рассматривает полученное заявление и принимает

решение о покупке этих акций во всем заявленном количестве или в части, так как

оно изымает только часть уставного капитала, которая может оказаться меньше,

чем суммарная стоимость заявленных к продаже акций. О принятом решении

направляется уведомление акционеру.

Во втором случае созывается собрание акционеров, на котором будут решаться вопросы о реорганизации общества, о совершении крупной сделки или о внесении изменений в устав. Заранее предполагается, что если эти вопросы будут одобрены на собрании, то они ограничат права определенной части акционеров и поэтому вместе с уведомлением о проведении собрания и его повесткой дня акционерное общество сообщает акционерам, что у них имеется право требовать

от общества выкупа своих акций. Акционеры, которые хотят воспользоваться этим ■правом, должны голосовать на собрании против решений по этим вопросам или |вообще не участвовать в голосовании. После собрания акционеры, желающие продать свои акции, в течении 45 дней с даты принятия соответствующих решений направляют обществу письменное требование о выкупе принадлежащих им акций с указанием их количества. На основании этого требования общество выкупает заявленные акции. Однако в законе установлено ограничение на размер средств, которые могут быть использованы для выкупа акций, поэтому, если общее количество заявленных акций превышает то количество, которое может быть выкуплено исходя из наличия средств, то акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

В обоих случаях выкуп акций осуществляется по рыночной стоимости. Выкуп акций по требованию акционеров (ст.75) направлен на защиту их прав.

В то же время акционерное общество не может выкупать акции у акционеров в принудительном порядке. Такие случаи иногда встречаются в российской акционерной практике. Они происходят с акционерами - работниками акционерного общества, увольняющимися из него. Такие действия акционерных обществ являются противозаконными. Акция является собственностью акционера, а принудительное изъятие имущества у собственника не допускается, кроме случаев, предусмотренных законом. По смыслу п. 2 ст.235 ГК РФ принудительное изъятие акций возможно лишь в случае обращения взыскания на имущество акционера по его обязательствам. Но такое изъятие производится по решению суда. В данном случае администрация акционерного общества смешивает трудовые и гражданско-правовые отношения. Факт увольнения акционера из общества сам по себе не влечет прекращения акционерных правоотношений.

В отличие от открытых акционерных обществ, в закрытых обществах продажа акций имеет свои особенности. Круг акционеров в закрытых акционерных обществах достаточно тесный. Управление такими обществами осуществляется, как правило,

самими акционерами и поэтому им не безразличны личные качества друг друга, ; подобно тому как это имеет место в товариществах и обществах с ограниченной ответственностью. Кроме того, акционеры закрытых обществ в значительно большей степени, чем в открытых заинтересованы в сохранении статуса-кво в части пропорций долей участия в акционерном капитале. Поэтому в этих обществах акционер, желающий продать свои акции, должен предложить их сначала другим акционерам по той же цене, по которой он продал бы их третьим лицам. Если другие акционеры не изъявят желания купить его акции по этой цене, то уставом общества такое право может быть предоставлено самому акционерному обществу (ч. 3 п. 3 ст.7 Закона "Об акционерных обществах"). Если и оно не захочет приобрести акции, то тогда уже они могут быть проданы третьим лицам.

Такой порядок применяется только при отчуждении акций путем продажи. Если же они отчуждаются по безвозмездным сделкам (например, по договору дарения) или переходят в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства, то преимущественное право акционеров не действует.

Акционер может отчуждать принадлежащие ему акции не только путем продажи, но и по договору мены. Акции могут обмениваться на иное имущество или на другие акции. В последнем случае производится конвертация. В отличие от обычной мены конвертация осуществляется не на основании договора, а на основании решения общего собрания акционеров о размещении конвертируемых акций. Путем конвертации происходит обмен акций одного типа и категории на акции другого типа и категории. Чаще всего конвертируют привилегированные акции в обыкновенные, главным образом, с той целью, * чтобы снять с акционерного общества бремя выплаты фиксированного дивиденда. Но иногда и, наоборот, обыкновенные акции конвертируются в привилегированные, что распространено в российской акционерной практике и используется, когда акционер-работник акционерного общества увольняется из него или выходит на пенсию, а также в других случаях. Так, Совет директоров ОАО "Новороссийский торговый порт" принял

116

решение о размещении привилегированных акций путем обмена на них обыкновенных акций общества, находящихся в собственности мелких акционеров¹⁸². Цель этого - избежать возможного размывания акционерного капитала. Меновая связь между конвертируемой акцией и той акцией, в которую она будет конвертироваться может быть оценена при помощи конвертационной цены или с помощью конвертационного коэффициента. Например, конвертируемая привилегированная акция номинальной стоимостью 10000 руб. имеет конвертационную цену 500 руб., которая означает, что каждая такая акция конвертируется в 20 обыкновенных акций (10000:500=20).

Условия конвертации (цена и сроки) оговариваются при выпуске конвертируемых акций в обращение. Условия конвертации не обязательно должны быть постоянны в течение всего времени существования таких акций. За рубежом, например, распространены такие выпуски конвертируемых ценных бумаг, когда конвертационная цена увеличивается через определенные интервалы времени. В частности, привилегированная акция в 1000 долл. может иметь конвертационную цену 40 долл. за обыкновенную акцию в течение первых 5 лет, 45 долл. за акцию в течении следующих пяти лет, 50 долл. в течение третьего пятилетия и т.д. В этом случае с течением времени привилегированная акция конвертируется во все меньшее количество обыкновенных акций¹⁸³.

В интересах держателей конвертируемых привилегированных акций никогда добровольно не конвертировать свои ценные бумаги, так как дивиденды по обыкновенным акциям часто не выплачиваются. Таким образом, владелец таких акций должен откладывать конвертацию как можно дольше. С другой стороны, в интересах акционерного общества и нынешних держателей обыкновенных акций ускорить конвертацию, так как с общества снимается обязанность выплачивать по таким акциям фиксированные дивиденды не зависимо от размера прибыли.

Владельцы же обыкновенных акций заинтересованы в этом потому, что средства, ранее направляемые на выплату фиксированных дивидендов по привилегированным акциям, теперь, вероятнее всего, пойдут на выплату дивидендов по обыкновенным акциям.

Акционер может отчуждать свои акции безвозмездно, то есть по договору дарения. Однако дарение не допускается между коммерческими организациями (п.4 ст.575 ГК РФ). Если акции находятся в общей совместной собственности, то дарение их возможно только по согласию всех участников совместной собственности.

Договор дарения может быть заключен устно, если дарение сопровождается передачей акций одаряемому. Однако в некоторых случаях договор дарения должен быть заключен только в письменной форме. Это в случае, когда: а) дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает 5 установленных законом минимальных размеров оплаты труда; б) договор содержит обещание дарения в будущем (п. 2 ст.574 ГК РФ). В литературе существует мнение, что договоры дарения должны быть в обязательном порядке удостоверяться нотариально, так они являются наиболее оспоримыми в судебной практике¹⁸⁴. Думается, что в этом нет необходимости. В ГК РФ предусмотрены достаточные меры для защиты сторон. Однако стороны могут по своему усмотрению удостоверить договор в нотариальном порядке.

Права одаряемого, которому по договору дарения обещан дар, не переходят к его наследникам (правопреемникам), если иное не предусмотрено по договору дарения. Вместе с тем обязанности дарителя, обещавшего дарение, переходят к его наследникам (правопреемникам), если опять же иное не предусмотрено договором дарения.

Акционер может распоряжаться своими акциями также и путем передачи их в номинальное держание на основании договора о номинальном держании.

Институт номинального держателя был введен в российское

законодательство Указом Президента РФ от 27 октября 1993 г. № 1769 "О мерах по обеспечению прав акционеров" и распоряжением ГКИ РФ от 26 июля 1994 г. № 2002-р "О порядке применения положения о реестре акционеров акционерного общества"¹⁸⁵. Понятие номинального держателя в настоящее время не содержится в ГК РФ, а дано в п.2 ст.8 Закона "О рынке ценных бумаг". Номинальным держателем акций является лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся фактическим владельцем в отношении этих акций. При этом под владельцем ценных бумаг в соответствии с ч.15 ст.2 Закона "О рынке ценных бумаг" понимается их собственник или лицо, которому ценные бумаги принадлежат на ином вещном праве, а не лицо, у которого ценные бумаги находятся в фактическом обладании, как это иногда трактуется в литературе¹⁸⁶. В соответствии с ч. 2 п. 2 ст.8 Закона "О рынке ценных бумаг" в качестве номинальных держателей могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг.

По своей юридической природе договор о номинальном держателе является агентским соглашением, которое будет близким к договору поручения, если для совершения сделок номинальному держателю необходимо поручение (доверенность) на совершение сделок, или к договору комиссии, если права номинального держателя закреплены в самом договоре.

Помимо обязательств совершать определенные юридические действия по поручению принципала (собственника акций) номинальный держатель оказывает принципалу также услуги: на получение и хранение в интересах принципала дивидендов, выплаченных по акциям; информирование принципала о всех очередных и внеочередных собраниях акционеров. При этом принципал как собственник акции имеет исключительное право решать, как будет происходить

голосование по таким акциям на этих собраниях. Если принципал желает, чтобы номинальный держатель принимал участие в собраниях акционеров, то он должен предоставить номинальному держателю соответствующие инструкции по порядку голосования и надлежащим образом заверенную доверенность.

Номинальное держание выгодно прежде всего анонимностью реального собственника акций. Если акционер не хочет, чтобы его имя было известно акционерному обществу, он может воспользоваться услугами номинального держателя. Правда, по Закону "О рынке ценных бумаг" анонимность эта до конца не выдерживается. В соответствии с ч. 12 п.2 ст.8 для осуществления владельцами прав по акциям держатель реестра имеет право требовать от номинального держателя предоставления списка действительных владельцев акций. По законодательству Великобритании акционер может передавать свои акции в номинальное держание только в том случае, если он владеет пакетом, составляющим менее 3% общего количества акций. При этом ему гарантируется полная анонимность. Акционеры же, владеющие пакетом в 3 и более процента акций, должны регистрировать акции только на свое имя¹⁸⁷.

Акционер может распорядиться своими акциями, передав их в доверительное управление. Порядок заключения и исполнения договора доверительного управления регулируется гл. 53 ГК РФ. Кроме того, процедура доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги закреплена в Положении о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. постановлением ФКЦБ РФ от 17 сентября 1997 г. № 37¹⁸⁸, в Положении о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами, утв. постановлением ФКЦБ РФ от 20 октября 1997 г. № 38¹⁸⁹, и в п.3.3. Положения о

ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. постановлением ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. № 27¹⁹⁰.

По договору доверительного управления акции передаются доверительному управляющему на определенный срок в доверительное управление. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника в отношении таких акций. Кроме совершения сделок с акциями в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, доверительный управляющий должен совершать все права, удостоверенные находящимися в его управлении акциями (право на получение дивиденда, личные неимущественные права акционера, право на истребование платежа в погашение акции и т.д.). Передача акций в доверительное управление не влечет переход права собственности на них к доверительному управляющему.

Доверительный управляющий, не проявивший должной заботливости об интересах учредителя управления, несет ответственность в виде возмещения ему убытков, причиненных утратой или повреждением акций, а также упущенную выгоду, кроме случаев, когда убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий самого учредителя управления.

В Положении о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. постановлением ФКЦБ РФ от 17 сентября 1997 г. № 37, предусмотрен раздел (8) об ограничении доверительного управляющего. В соответствии с этим разделом доверительный управляющий в процессе исполнения своих обязанностей по договору доверительного управления не вправе совершать такие сделки, как:

- отчуждение находящихся в его управлении акций в свою собственность или собственность своих учредителей;

- сделки, в которых доверительный управляющий одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица;

- отчуждение находящихся в его управлении акций по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 календарных дней;

- залог находящихся в его управлении акций в обеспечение исполнения своих собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих в связи с исполнением управляющим соответствующего договора доверительного управления), обязательств своих учредителей или любых третьих лиц, а также другие сделки.

За услуги по доверительному управлению управляющий получает вознаграждение. Кроме того, он имеет право на возмещение необходимых расходов, произведенных при осуществлении своих функций.

В литературе существует мнение о том, что институты доверительного управления и номинального держания акций по своей юридической природе идентичны¹⁹¹. Представляется, что это не так. Доверительный управляющий по существу является собственником в отношении переданного ему в управление имущества в течение срока действия договора за теми ограничениями, которые установлены ему в законе или договоре. То есть он владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в определенных установленных ему (чуть более ограниченных чем у настоящего собственника) рамках, но в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, а не своих собственных. Доверительный управляющий пользуется абсолютной защитой своего права на имущество, переданное ему в управление от всех третьих лиц (п.З ст. 1020 ГК РФ), также как и фактический собственник. Не случайно некоторые авторы склоняются к тому, что доверительное управление это все-таки институт не обязательственного, а вещного права¹⁹². "Исходя из особенностей российской правовой системы, доверительное управление следует квалифицировать как вид ограниченных вещных прав, наряду с

правом хозяйственного ведения и правом оперативного управления"¹⁹³. В результате анализа происхождения разделения прав на вещные и обязательственные делается вывод, что "целью такого разделения является получение соответствующей юридической защиты, а поскольку права доверительного управляющего необходимо защитить от неопределенного круга лиц, то защита должна носить абсолютный характер"¹⁹⁴. На мой взгляд, утверждения автора высказываний правомерны. Доверительное управление, действительно, больше тяготеет к вещному праву, а не к обязательственному.

Номинальное держание - это посредническая деятельность, чисто обязательственное правоотношение. Сделки и операции с акциями совершаются номинальным держателем исключительно по поручению лица, в интересах которого он является номинальным держателем, или в соответствии с договором, заключенным с ним. Права, удостоверяемые акциями (право на дивиденд, на участие в собрании акционеров и др.), осуществляются номинальным держателем только в случае получения соответствующего полномочия от собственника акций. Таким образом, объем полномочий у номинального держателя уже, чем у доверительного управляющего: в пределах договора поручения или комиссии. К тому же у номинального держателя нет абсолютной защиты своих прав против нарушения их любыми третьими лицами, у него есть только обязательственные способы защиты своих прав (неустойка, взыскание убытков и др.). Следовательно, нельзя говорить, что номинальный держатель и доверительный управляющий по своей юридической природе - это одно и то же лицо.

До принятия ФКЦБ России постановлений о доверительном управлении, о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами и о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг операции по доверительному управлению не были достаточно распространены у

нас в стране. Этому препятствовали, главным образом, пробелы в законодательстве. Не было ясно, как осуществлять бухгалтерский учет и налогообложение по таким операциям, как и на чье имя открывать специальные счета в банке в соответствии со ст.1018 ГК, как зарегистрировать доверительного управляющего в реестре акционеров, поскольку Временным положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. постановлением ФКЦБФР при Правительстве РФ от 12 июля 1995 г. № З¹⁹⁵, не было предусмотрено открытие лицевого счета доверительному управляющему. Кроме того, для участия в собрании акционеров доверительному управляющему необходимо было выдавать доверенность, так как представитель акционера в соответствии со ст.57 Закона "Об акционерных обществах" может действовать только на основании надлежаще оформленной доверенности - договора о доверительном управлении было недостаточно.

Принятием вышеуказанных нормативных актов удалось решить часть этих проблем. Теперь доверительный управляющий регистрируется в реестре акционеров. В соответствии с п.3.3. Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. постановлением ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. № 27, в системе ведения реестра ему открывается лицевой счет с отметкой "ДУ". Ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует доверительный управляющий.

Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, банки открывают расчетные счета в порядке, установленном Центральным Банком РФ для открытия счетов в кредитных организациях. Счета открываются на имя доверительного управляющего, причем число таких отдельных счетов не ограничивается, за исключением случаев, предусмотренных законом (п.2.4. Положения о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по

доверительному управлению брокерами, утв. постановлением ФКЦБ РФ от 20 октября 1997 г. № 38). Таким образом, устраняется возможность открытия счета в банке на имя учредителя управления и назначения доверительного управляющего распорядителем счета. В этом случае банку стали бы известны все клиенты доверительного управляющего. И если в структуре банка имеется трастовый отдел, то финансовая компания, осуществляющая функции доверительного управляющего, столкнулась бы с неравной конкуренцией банка из-за перетока информации о ее клиентах из отдела открытия счетов в трастовый отдел банка.

В отношении бухгалтерского учета и налогообложения имущества, переданного в доверительное управление, и доходов от него Положение № 38 установило двоякий режим. Клиенты доверительного управляющего, являющиеся юридическими лицами или физическими лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей без образования юридического лица, самостоятельно отражают в бухгалтерском учете все операции с переданным имуществом и сами уплачивают ; налоговые платежи. За тех же клиентов, которые являются физическими лицами, не зарегистрированными в качестве предпринимателей без образования юридического лица, или юридическими лицами - нерезидентами Российской Федерации, не : ведущими инвестиционную деятельность в России через постоянные

представительства, бухгалтерскую отчетность по операциям с имуществом,

переданным в доверительное управление, ведет доверительный управляющий и он

же удерживает налоги с доходов от такого имущества.

Что касается доверенности для участия доверительного управляющего в

собрании акционеров, то Положением № 37" (п. 3.2.) запрещено всем заинтересованным лицам и органам требовать от доверительного управляющего в подтверждение своих полномочий каких-либо иных документов, кроме договора о доверительном управлении. В противном случае теряется смысл описываемых и передаваемых по такому договору прав. Однако эта сама по себе правильная норма Положения закреплена в ведомственном нормативном акте и по иерархии

законодательных и нормативных актов неизбежно придет в столкновение со ст.57 Закона "Об акционерных обществах" как акта большей юридической силы.

Следовательно, юридически, доверительному управляющему и сейчас требуется доверенность для участия в собрании акционеров. ; Гражданский кодекс (ст. 1025) предусматривает принятие специального закона

о доверительном управлении ценными бумагами. Проект такого закона был \ подготовлен и направлен в Государственную думу. Но что-то затормозило его I рассмотрение и принятие. Поэтому законодательное регулирование данного ; института пошло по пути его регулирования ведомственными нормативными актами: Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ и Центрального банка РФ.

В заключение необходимо отметить, что по своей природе договор

доверительного управления лучше всего защищает права инвесторов от

недобросовестных или неграмотных действий управляющего по сравнению с другими договорами. Поэтому именно такая форма управления акциями, закрепленными в федеральной собственности, была избрана государством (Указ Президента РФ от 9 декабря 1996 г. № 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации")¹⁹⁶.

Принадлежащие акционеру акции могут быть переданы им в залог в обеспечение его обязательств. Акции, переданные в залог, могут быть оставлены у залогодателя (акционера) или переданы залогодержателю. Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в случае, если заложенное имущество подлежит передаче залогодержателю, с момента такой передачи (если иное не предусмотрено договором). По общему правилу акционер, передавший в залог свои акции, пользуется всеми правами, которые они предоставляют (право голоса на общем собрании, право на дивиденд и др.). Но в реестре акционеров делается пометка о том, что акции данного акционера обременены залогом. Залогодатель

может даже (если иное не предусмотрено договором) отчуждать эти акции и иным способом распоряжаться ими, но только с согласия залогодержателя.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспеченного залогом обязательства для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) взыскание может быть обращено на заложенные акции. После реализации акций с публичных торгов акционер утрачивает на них право собственности и, следовательно, перестает быть акционером.

Акционер может передавать свои акции по наследству. При этом он может составить завещание и в нем распорядиться принадлежащими ему акциями. Но может и не составлять завещания, тогда наследование будет осуществляться по закону.

В течение 6 месяцев со дня открытия наследства наследники должны обратиться в нотариальную контору по месту открытия наследства с заявлением о принятии наследства. По истечении этого 6-месячного срока наследникам выдается свидетельство о праве на наследство, которое служит основанием для внесения записи в реестр акционеров о новом собственнике акций.