§ 1. Понятие международной банковской гарантии

Гарантия представляет собой выданное по просьбе принципа­ла (должника по основному обязательству) письменное обязатель­ство гаранта (третьего лица) выплатить в случае нарушения основно­го обязательства определенную денежную сумму на согласованных в гарантии условиях по требованию бенефициара (кредитора прин­ципала).

По своей правовой природе гарантия — односторонняя сделка (денежное обязательство), не зависимая от внешнеторгового кон­тракта, что отличает се от других способов обеспечения обязатель­ства (например, от поручительства), представляющих собой допол­нительное (акцессорное) обязательство по отношению к основному обязательству. Так, если недействительность основного обязатель­ства влечет недействительность обеспечивающего его акцессорного обязательства, то гарантия представляет собой первичное и незави­симое обязательство произвести платеж, если при этом соблюдены условия гарантии.

В правовой литературе иногда встречается характеристика га­рантии как договора между гарантом и бенефициаром, который за­ключается посредством выдачи и принятия соответствующего до­кумента (гарантии). Это отчасти объясняется сходством гарантии и поручительства. Следует учитывать, что и законодательство от­дельных стран, относящихся как к континентальной системе пра­ва (например, Франции, ФРГ, Швейцарии, Швеции), так и к си­стеме общего права (в частности, Англии, США), как правило, не предусматривает специального регулирования гарантии как само­стоятельного способа обеспечения обязательств, отличного от по­ручительства.

До вступления в силу 1 января 1995 г. части первой ГК РФ рос­сийское законодательство также рассматривало эти виды обеспечи­тельных мер как единое обязательство. Однако в настоящее время ГК РФ выделяет банковскую гарантию в самостоятельный инсти­тут, отличный от поручительства, определив ее как одностороннюю сделку, т.е. сделку, для совершения которой в соответствии с зако­ном, иными правовыми актами или соглашением сторон необходи­мо и достаточно выражения воли одной стороны.

В международной коммерческой практике отсутствует ограни­чение выдачи гарантий определенным кругом лиц (гарантами), будь то физические или юридические лица. Вместе с тем выдача между­народных гарантий связывается преимущественно с кредитными учреждениями, банками, страховыми организациями, которые ис­пользуют разнообразные виды гарантий².

Gorton L. Draft UNCITRAL Convention on Independent Guarantees // European Business Law. May Issue. 1997. P. 249.

В частности, используются гарантии по требованию, условные гарантии, прямые и косвенные гарантии, встречные (контргарантии), супергарантии, тендерные га­рантии, гарантии исполнения и гарантии возврата платежей и т.д. Об этом см.: Шмиттгофф К. Указ. соч. С. 227.

По способу оплаты различаются гарантии:

• по первому требованию бенефициара без представления до­казательств в подтверждение факта невыполнения обязатель­ства;

• «условные» гарантии, требующие представления подтверж­дений, таких как заключения экспертов о наличии дефектов в товаре, судебные решения и др.

Наибольшее распространение в последние годы получила гаран­тия по требованию, предусматривающая, что гарант обязан произве­сти платеж по первому требованию бенефициара. Для получения бе­нефициаром платежа по такой гарантии достаточно представления простого письменного требования, содержащего сведения о невы­полнении обязательства по основной сделке или других указанных в гарантии документов. Гарантию по требованию приобретает, на­пример, продавец для защиты покупателя от неисполнения либо не­возврата уплаченных сумм, если покупная цена или ее часть в целом была оплачена авансом, а товар не поставлен¹.