§ 3.1.1. Понятие и виды коллизионных норм

Коллизионная норма - правило поведения, определяющее, право какого го­сударства подлежит применению к правоотношению, осложненному ино­странным элементом.

Особенностями коллизионной нормы являются следующие:

1. она не определяет права и обязанности участников правоотношения с иностран­ным элементом, а только указывает на компетентный правопорядок.

2. она отсылает не к конкретной норме иностранного права, а к правовой системе в целом^[8], которая включает в себя позитивное право, правоприменительную прак­

тику, правовую доктрину. В рамках системы и происходит установление содержа­ния подлежащей применению материально-правовой нормы. Как пишут В.Г. Ер­молаев и О.В. Сиваков:

При выборе правовой системы применению подлежат те нормы, которые прямо отве­чают на поставленный вопрос. Толкование этих норм проводится в рамках выбранной правовой системы, что позволяет избежать искажений и правильно разрешить возни­кающие при этом вопросы... В противном случае «выбранная» норма отрывается от правопорядка, к которому принадлежит, и «инкорпорируется» чужой правовой систе­мой. В результате. норма лишается в значительной мере своего содержания, она по­лучает толкование в аспекте иной правовой системы, что приводит к искажению смысла, первоначально заложенного для регулирования данного правоотношения^[9].

3. она вместе с материально-правовой нормой, к которой отсылает, образует единое правило поведения, регулирующее конкретное правоотношение.

Данные особенности коллизионной нормы предопределяют и ее структуру. В от­личие от трехчленного строения обычной нормы (гипотеза, диспозиция и санкция), кол­лизионная норма состоит из двух частей: объем и привязка. Объем указывает на вид част­ноправового отношения международного характера, а привязка - на право государства, подлежащее применению к данному правоотношению.

Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится.

Наиболее типичные привязки, которые используются при построении кол­лизионных норм, именуются формулой прикрепления. Среди них можно выделить:

Определение

1. личный закон физического лица (lex personalis). Он используется, как правило, для определения правового статуса физического лица, а также в семейных, наслед­ственных, трудовых правоотношениях.

Выделяют два виды личного закона: закон гражданства (lex nationalis) и закон мес­та жительства (lex domicilii). Первый используется в праве большинства европейских стран, в ряде латиноамериканских (Куба, Панама) и арабских (Алжир, Египет) стран. Второй характерен для Великобритании, США, Канады, Индии, Норвегии, Дании, Ис­ландии, Аргентины, Бразилии и др. В настоящее время все в большем числе стран (Авст­рии, Швейцарии, Венгрии, Мексике) используется смешанная система.

Например, ст. 399 ГПК РФ:

1. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства определяются их личным законом.

2. Личным законом иностранного гражданина является право страны, гражданство которой гражданин имеет... При наличии у гражданина нескольких иностран­ных гражданств его личным законом считается право страны, в которой гражда­нин имеет место жительства.

3. В случае, если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом считается российское право.

4. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительство.

Или п. 1 ст. 162 СК РФ:

Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяется законодатель­ством государства, гражданином которого является ребенок по рождению.

Еще п. 1 ст. 1224 ГК РФ:

Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел место жительства.

2. личный закон юридического лица (lex societatus). Он используется для опреде­ления правового положения юридического лица и организации, не являющейся таковой.

В основу этой формулы прикрепления положено право государства, которому юридическое лицо принадлежит. Однако в государствах по-разному определяется дан­ная принадлежность: в странах континентальной Европы - по месту нахождения адми­нистративного органа; в США и Великобритании — по месту регистрации предприятия; в ряде развивающихся стран — по закону места осуществления деятельности. Согласно ст. ст. 1202 и 1203 ГК РФ:

Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юри­дическое лицо.

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.

3. закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Он используется при определении при­менимого правопорядка в вещных и некоторых наследственных правоотношениях.

Эта формула прикрепления означает, что применяется право того государства, на территории которого находится объект правоотношения.

Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. Или абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ:

Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где нахо­дится это имущество...

4. закон, избранный участниками правоотношения (lex voluntatis), означает, что правоприменительный орган должен использовать право того государства, кото­рое выбрали сами участники правоотношения. Данная формула прикрепления используется только в договорных обязательствах.

Например, п. 2 ст. 161 СК РФ:

При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги. могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов.

Или п. 1 ст. 418 Кодекса торгового мореплавания РФ:

Отношения, возникающие из договора морской перевозки груза, договора букси­ровки, договора морского агентирования, договора морского посредничества, дого­вора морского страхования, тайм-чартера и бербоут-чартера, регулируются зако­ном государства, предусмотренным соглашением сторон, из договора морской пе­ревозки пассажира - законом государства, указанным в билете пассажира.

5. закон места совершения действия (lex loci actus) означает, что применяется право того государства, на территории которого совершен акт (составлено завещание, заключен договор, причинен вред и др.).

Например, п. 1 ст. 1209 и ст. 1217 ГК РФ:

Форма следки подчиняется праву места ее совершения. Правила. применяются и к форме доверенности.

Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.

А также ст. 423 КТМ РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к отношениям, возникающим из спасания судна и иного имущества во внутренних водах и в территори­альном море, применяется закон государства, в котором имело место спасание.

Выделяют несколько разновидностей данной формулы: закон места заключения догово­ра (lex loci contractus), закон места исполнения договора (lex loci solutionis), закон места причине­ния вреда (lex loci delicti commissi), закон места заключения брака (lex loci celebrationis) и др.

В настоящее время первая из приведенных формул прикрепления используется все реже. Это связано с развитием современных средств связи, когда фактическое место заключе­ния договора установить невозможно, а с юридической точки зрения оно по-разному опреде­ляется в разных государствах. Г.К. Дмитриева приводит следующий пример:

. в англо-американском праве. договор считается заключенным в том месте, от­куда отправлен акцепт.

В странах Европы, в том числе и в России, напротив, считается, что договор заклю­чен в том месте, где получен акцепт. В результате договор, заключенный по пере­писке между российским и английским контрагентами, в случае, когда акцепт от­правлен из Лондона в Москву, будет иметь два юридических места заключения. Этот пример - достаточно ясное свидетельство юридических сложностей, которые могут возникнуть при обращении к закону места заключения договора, что и при­вело к сужению сферы его действия^[10]. В МЧП России данная формула не используется.

В качестве примера второго вида формулы можно привести п. 4 ст. 1211 ГК РФ: ... в отношении договора строительного подряда. - право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты.

Третий вид применяется как к деликтным обязательствам, так и к обязательствам из неосновательного обогащения.

Например, п. 1 ст. 1219 ГК РФ:

К обязательствам, возникшим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основа­нием для требования о возмещении вреда.

Четвертый вид данной формулы прикрепления закреплен в п. 1 ст. 156 и п. 1 ст. 160 СКРФ:

Форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации опре­деляются законодательством Российской Федерации.

Расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в соответствии с законодательством Российской Федерации.

6. закон страны продавца (lex venditoris) означает, что применяется право того госу­дарства, к которому принадлежит сторона в договоре, чье обязательство имеет ре­шающее значение для содержания договора.

Эта формула прикрепления используется только в договорных правоотношениях. В качестве примера можно привести ст. 1211 ГК РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется. право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. в частности:

1) продавцом - в договоре купли-продажи;

2) дарителем - в договоре дарения;

3) арендодателем - в договоре аренды. 6) перевозчиком - в договоре перевозки.

10) банком - в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета. Или п. 2 ст. 418 КТМ РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве отношения сто­рон, возникающие из договоров, регулируются законом государства, в котором учреж­дена, имеет основное место деятельности или место жительства сторона, являющаяся: перевозчиком - в договоре морской перевозки;

судовладельцем - в договоре морского агентирования, тайм-чартере и бербоут- чартере;

владельцем буксирующего судна - в договоре буксировки; доверителем - в договоре морского посредничества; страховщиком - в договоре морского страхования.

7. закон наиболее тесной связи (proper law) означает, что применяется право стра­ны, с которой правоотношение наиболее тесно связано.

Данная формула прикрепления используется при регулировании договорных обязательств, если невозможно определить право, подлежащее применению (п. 2 ст. 1186 ГК РФ). Сложность в ее применении заключается в том, что компетентный правопорядок устанавливается путем толкования договора и всей совокупности обстоятельств дела, что связано с субъективизмом правоприменительного органа.

В качестве примера можно привести п. 1 ст. 1213 ГК РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой дого­вор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается, право страны, где находится недвижимое имущество.

8. закон, регулирующий существо отношения (lex causae), означает, что к дополни­тельным вопросам применяется право страны, регулирующее существо основного отношения.

Так, согласно ст. 1208 ГК РФ:

Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к со­ответствующему отношению.

9. закон суда (lex fori) означает, что применяется процессуальное право того госу­дарства, суд, арбитраж и иной правоприменительный орган которого рассматри­вает дело.

Например, ст. 424 КТМ РФ:

К возникновению морского залога на судно и очередности удовлетворения требо­ваний, обеспеченных морским залогом на судно, применяется закон государства, в суде которого рассматривается спор.

А также п. 3 ст. 398 ГПК РФ, ст. 79 Федерального закона «Об исполнительном про­изводстве»:

Производство по делам с участием иностранных лиц осуществляется в соответст­вии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

При исполнении судебных актов и актов других органов в отношении иностран­ных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций на них распро­страняются положения настоящего Федерального закона.

10. закон флага (lex flagi) означает, что применяется право государства, флаг которо­го несет судно. Он используется при определении правового положения участни­ков, в вещных, обязательственных и иных правоотношениях в сфере торгового мореплавания.

Например, п. 1 ст. 415 и ст. 426 КТМ РФ:

Право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, пе­реход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна. Пределы ответственности судовладельца определяются законом государства флага судна.

В МЧП могут использоваться и другие формулы прикрепления: закон валюты долга (lex monetae), закон места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris).

Коллизионные нормы можно классифицировать по различным основаниям.

1. По происхождению различают:

• национальные коллизионные нормы. Они создаются самостоятельно государством в пре­делах своей юрисдикции и входят в состав внутригосударственного права. Эти нормы содержатся, в частности, в разделе VI ГК РФ, VII СК РФ и V ГПК РФ, XXVI КТМ РФ.

• унифицированные коллизионные нормы. Они являются результатом процесса уни­фикации, который связан с созданием одинаковых коллизионных норм в праве разных государств по их согласованной воле. Необходимость в этом возникла в си­лу существования разных подходов в решении коллизионного вопроса по сход­ным правоотношениям в разных государствах. Унификация осуществляется в форме международных договоров, по которым государства обязуются применять единообразные коллизионные нормы, сформулированные в нем. Например, Кон­венция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семей­ным и уголовным делам 1993 г.

2. По форме коллизионной привязки:

• односторонние - норма, привязка которой точно называет право страны, подлежа­щее применению. Примером служит ч. 3 ст. 399 ГПК РФ:

В случае если иностранный гражданин имеет место жительство в Российской Фе­дерации, его личным законом считается российское право.

• двусторонние - норма, привязка которой не указывает на право конкретного госу­дарства, а формулирует общее правило. Например, п. 2 ст. 1205 ГК РФ:

Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

3. По характеру содержащегося в норме правила поведения:

• императивные - нормы, которые содержат категорическое предписание по выбору компетентного правопорядка и которые не могут быть изменены по усмотрению участников правоотношения. Например, ст. 1208 ГК РФ:

Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к со­ответствующему отношению.

• диспозитивные - нормы, которые устанавливают общее правило о выборе права, но предоставляют участникам правоотношения возможность изменить его или отка­заться от него. Так, п. 1 ст. 1223 ГК РФ гласит:

К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, приме­няется право страны, где обогащение имело место.

Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда.

• альтернативные - нормы, которые устанавливают несколько правил о выборе ком­петентного правопорядка. Примером служит п. 2 ст. 1224 ГК РФ:

Способность липа к составлению и отмене завещания, определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания. Однако завещание и его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несо­блюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления заве­щания или акта его отмены либо требованиям российского права.

Из этой нормы видно, что к одному объему установлены 3 привязки: право стра­ны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания; право места составления завещания и российское право.

Альтернативные нормы, в свою очередь, подразделяются на:

• простые альтернативные - нормы, где все альтернативные привязки равнозначны. Так, п. 1 ст. 1221 ГК РФ:

К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяются:

1 право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности. причинитель вреда;

2 право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности по­терпевший;

3 право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар.

• сложные альтернативные - нормы, где привязки подчинены основной привязке, ко­торая формулируется как общее правило о выборе компетентного правопорядка. Субсидиарные привязки применяются только в том случае, если не была приме­нена основная. Примером служит уже рассмотренная норма п. 2 ст. 1224 ГК РФ.