ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ЦЕННЫХ БУМАГАХ

М.М. Агарков считал, что «понятие ценной бумаги полу­чается в результате анализа функций, выполняемых в граж­данском и торговом обороте юридическими документами»1.

Юридические документы, то есть документы, содержа­ние которых удостоверяет те или иные юридически значи­мые факты или основанные на них правоотношения, выпол­няют в обороте различные функции в зависимости от того, каково значение документа для соответствующего право­отношения.

Письменное удостоверение определенных юридических фактов может иметь значение доказательства в судебном про­цессе. Документ приобретает значение только в случае судеб­ного спора, в котором ему принадлежит роль доказательства наряду с другими допущенными процессуальным правом до­казательствами или преимущественно перед ними.

В других случаях документу присваивается не только процессуальное, но и материально-правовое значение. Закон или воля сторон устанавливают, что наличность документа необходима для возникновения соответствующего правоот­ношения. Составление документа входит в corpus сделки, со­ставляет ее необходимую часть.

Равным образом материально-правовые функции при­надлежат документу тогда, когда он имеет значение при осуществлении выраженного в нем права. В отношении це­лого ряда бумаг (вексель, чек, акция и т. д.) предъявление бумаги необходимо для осуществления выраженного в ней права. Такие документы называются ценными бумагами2. Все эти бумаги, столь разнообразные по своему содержанию, объединяются общим для всех признаком — необходимос­тью их предъявления для осуществления выраженного в них права.

Права, которые составляют содержание ценных бумаг, могут принадлежать к различным категориям субъективных прав. Чаще всего они принадлежат к обязательственным пра­вам. Обязательственно-правовое содержание имеют вексель, облигация и др. Вещно-правовое содержание (но вместе с тем и обязательственно-правовое) имеют распорядительные то­варные документы (например, коносамент).

В содержании ценной бумаги может быть сделано ука­зание на хозяйственную сделку и включены условия этой сделки или текст ценной бумаги может быть сформулиро­ван совершенно независимо от хозяйственной сделки. В пер­вом случае ценная бумага будет каузальной (например, коно­самент), во втором — абстрактной (например, вексель).

Необходимость предъявления бумаги для осуществления выраженного в ней права имеет двоякое значение. Предъяв­ление бумаги, во-первых, необходимо кредитору для легити­мации его в качестве субъекта выраженного в ней права. В ча­стности, для истребования от должника по бумаге исполне­ния его обязательства кредитор должен предъявить бумагу. Без бумаги кредитор может быть лишен возможности осуще­ствить свое право требования. Должник имеет право отказать в исполнении, если бумага ему не предъявлена.

Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнять свою обязанность только в отношении предъявителя бумаги. Исполнив обязательство легитимному держателю бумаги, должник погашает его. Таким образом, легитимация держа-

5 Габов А. К вопросу о признаках ценной бумаги // Законодатель­ство и экономика. 1999. № 2. С. 46.

6 Там же. С. 45.

теля ценной бумаги в качестве субъекта соответствующего права имеет значение как в интересах самого держателя, ко­торый управомочен выступить с соответствующим притяза­нием, так и в интересах обязанного лица, который, исполнив свою обязанность предъявителю, надлежащим образом леги­тимированному согласно положениям об отдельных видах ценных бумаг, освобождает себя от ответственности перед действительным субъектом права, если держатель таковым не был.

Предъявление ценной бумаги всегда необходимо для осуществления выраженного в ней права. Но не всегда доста­точно одного предъявления. Например, держатель векселя должен быть легитимирован как предъявлением самой бума­ги, так и непрерывным рядом передаточных надписей.

Зависимость, существующая между ценной бумагой и выраженным в ней правом приводит к тому, что передача этого права предполагает и передачу прав на бумагу. Только тот, кто имеет право на бумагу, может в силу этого права рас­поряжаться ею с целью осуществления права из бумаги. Пра­во на бумагу и право из бумаги, как правило, имеют одну и ту же судьбу.

Ценные бумаги, благодаря своему основному свойству — необходимости предъявления документа для осуществ­ления выраженного в нем права, которое, как было указа­но выше, предполагает тесную зависимость между правом на бумагу и правом из бумаги, — позволяют распределить риски между участниками правоотношения по-иному, чем это предусмотрено общими положениями гражданского права.

Особенно характерными для ценных бумаг являются те риски, которые связаны с осуществлением выраженных в них прав. Бумага может быть предъявлена к оплате лицом, не яв­ляющимся действительным субъектом права, например, ли­цом, неправомерно завладевшим ею. С точки зрения общих начал гражданского права должник освобождает себя от обя-

7 Там же. С. 43.

зательства только исполнением действительному кредитору. Распределение в этом случае риска иначе, чем это име­ет место по общим правилам гражданского права, со­ставляет непосредственную и прямую цель института ценных бумаг3. Должник освобождается от ответственности перед действительным кредитором, если он учинил испол­нение предъявителю бумаги, надлежащим образом легити­мированному согласно положениям об отдельных видах цен­ных бумаг.

Право, выраженное в бумаге, при своем возникновении и при последовательных переходах бумаги из рук в руки кау­зально связано с отношениями между составителем бумаги и первым ее приобретателем, а также между каждым последу­ющим приобретателем и его предшественником.

Таким образом, сущность института ценных бумаг зак­лючается в том, что им создается иное распределение риска между участниками соответствующих правоотношений, чем то, которое имеет место на основании общих правил граж­данского права. Основной задачей учения о ценных бумагах является выяснение специфически присущего им распреде­ления риска с точки зрения закона и рассмотрение вопроса, как целесообразно их распределить4.

8 Савенков В. Ценные бумаги в России. М., 1998. С. 109.

Многообразие ценных бумаг делает необходимым как для теории, так и для практики, их классификацию. Задачей юридической классификации является разделение явлений, объединяемых общими родовыми признаками, на такие виды, с которыми связаны юридически значимые особенно­сти. Наибольшее значение как в доктрине, так и в законода­тельстве придается разделению ценных бумаг на бумаги на предъявителя, ордерные и именные. Это деление проводится в зависимости от способа обозначения в бумаге управомочен­ного по ней лица.

Предъявительской является такая ценная бумага, в кото­рой не указывается конкретное лицо, которому следует про­извести исполнение. Лицом, управомоченным на осуществ­ление выраженного в такой ценной бумаге права, является любой держатель ценной бумаги, который лишь должен ее предъявить. Указанный вид ценных бумаг обладает повышен­ной оборотоспособностью, так как для передачи другому лицу прав, удостоверяемых ценной бумагой, достаточно простого ее вручения этому лицу и не требуется выполнения каких- либо формальностей.

Именной ценной бумагой признается документ, состав­ленный на имя конкретного лица, который только и может осуществить выраженное в нем право. Такие ценные бумаги обычно могут переходить к другим лицам, но это связано с выполнением целого ряда формальностей, в порядке, установ­ленном для уступки требований (цессии). Лицо, передающее право по именной ценной бумаге, несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его исполнение.

Ордерная ценная бумага так же, как и именная, состав­ляется на имя определенного лица, которое может осуще­ствить соответствующее право не только самостоятельно, но и назначить своим распоряжением (ордером, приказом) дру-

9 Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1993. С. 10.

10 Мельничук Г. О правовых границах рынка ценных бумаг, валют­ного и товарного рынков // Рынок ценных бумаг. 1999. № 21. С. 50.

гое управомоченное лицо. Передача прав по такой ценной бу­маге осуществляется путем совершения на бумаге передаточ­ной надписи, именуемой индоссаментом. Индоссамент мо­жет быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение) или ордерным (с указанием лица, которому или приказу которого должно быть произве­дено исполнение). Количество индоссаментов не ограничи­вается, то есть каждый новый владелец такой бумаги может передать ее другому лицу, в связи с чем оборотоспособность ордерных ценных бумаг очень высока. Надлежащим держа­телем данной бумаги будет то лицо, имя которого стоит пос­ледним в ряду индоссаментов (а при бланковом индоссамен­те — любой держатель бумаги). Индоссант (лицо, сделавшее передаточную надпись) несет ответственность не только за действительность права, но и за его осуществление. Все ин­доссанты несут солидарную ответственность перед держате­лем ценной бумаги, если они не сделали специальной ого­ворки «без оборота на меня», которая устраняет их ответствен­ность.

Таким образом, именной бумагой является бумага, состав­ленная на имя определенного лица, ордерной — бумага, состав­ленная на имя и приказу определенного лица, и бумагой на предъявителя — без указания имени владельца бумаги.

Иногда вместо способа обозначения управомоченного лица деление проводят в зависимости от способа передачи бумаги. Таким образом, бумаги на предъявителя переходят пу­тем простой передачи самого документа, ордерные — путем индоссамента (передаточной надписи, учиненной на самом документе) и именные — на основании уступки соответству­ющего права (цессии).

Наряду с рассмотренным делением ценных бумаг воз­можна их классификация и по иным основаниям. С учетом того, на каких началах производится выпуск ценных бумаг, выделяются эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги.

11 Там же. С. 51.

12 Там же.

Эмиссионная ценная бумага одновременно характеризу­ется следующими признаками:

- размещается выпусками;

- закрепляет совокупность имущественных и неимуще­ственных прав, подлежащих удовлетворению, уступке и бе­зусловному осуществлению с соблюдением формы и поряд­ка, установленных Законом РФ «О рынке ценных бумаг»;

- имеет равный объем и сроки осуществления прав внут­ри одного выпуска вне зависимости от времени приобрете­ния ценной бумаги.

Неэмиссионные ценные бумаги регулируются специаль­ным законодательством. Так, выдача векселей производится по нормам Закона «О переводном и простом векселе», выдача закладных — Закона «Об ипотеке», складских свидетельств, чеков — Гражданским кодексом, депозитных и сберегатель­ных сертификатов — нормативными актами ЦБ РФ. Таким образом, выдача и обращение этих ценных бумаг не связыва­ется с Законом «О рынке ценных бумаг». Вследствие этого выдача неэмиссионных ценных бумаг не требует процедуры эмиссии (проспектов эмиссии, регистрации выпусков и от­четов об итогах выпусков). Не требуется также публичного раскрытия информации о выданных ценных бумагах.

В международном праве выделяют также следующие виды ценных бумаг:

Денежные — дают право требования выдачи определен­ной денежной суммы (вексель, чек, облигация, сберегатель­ный сертификат).

Инвестиционные — дают право участия в каком-либо то­вариществе (акционерном обществе) (паи, акции).

Товарные (товарораспорядительные) — дают право на получение определенного товара (коносамент, складское сви­детельство, варрант).

Обеспечительные — обеспечивают исполнение обяза­тельства (банковская гарантия, варрант).

В науке гражданского права выделяют признаки, свой­ственные ценным бумагам. Однако особенности правового регудрр>ва ^иякаМой Ч|81ной бумаги таковы, что не позво­ляют считать ни один из этих признаков общим для всех цен­ных бумаг без оговорок и ограничений.

Признак публичной достоверности заключается в том, что законом предельно ограничен круг тех оснований, опираясь на которые должник вправе отказаться от исполнения лежа­щей на нем обязанности. Допускаются лишь возражения по формальным основаниям, в частности ссылка на пропуск сро­ка представления ценной бумаги к исполнению либо оспа­ривание ценной бумаги со ссылкой на ее подделку или под­лог. При этом следует согласиться с А Габовым5 в том, что фор­мулировка п. 2 ст. 147 ГК: «Владелец ценной бумаги, обнару­живший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъя­вить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежа­щем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бу­магой, и о возмещении убытков», — некорректна и относит­ся, очевидно, только к ордерным ценным бумагам. Если пред­ставить, что лицо приобрело акцию, выпущенную в докумен­тарной форме — в виде сертификата и он впоследствии ока­зался подложным, возникает вопрос: надлежащего исполне­ния каких обязательств, удостоверенных акцией, может по­требовать неудачливый акционер? Например, права голоса на собрании акционеров? Следует признать, что в данном слу­чае риск переносится на держателя ценной бумаги и он не сможет воспользоваться нормой п. 2 ст. 147 ГК, если эта бума­га не ордерная.

К признакам ценной бумаги относят также необходи­мость составления ее вустановленной форме и с соблюдением обязательных реквизитов (ст. 142 ГК РФ). Однако наличие обязательных реквизитов характерно только для документар-

1 Выпуск ценных бумаг—это совокупность ценных бумаг одно­го эмитента, обеспечивающих одинаковый о бъем прав владельцам и имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). Все бумаги одного выпуска должны иметь один государственный ре­гистрационный номер, то есть цифровой (буквенный, знаковый) код, который идентифицирует конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг.

ных ценных бумаг, причем за исключением некоторых имен­ных документарных бумаг6. Для примера можно взять доку­ментарные именные акции. Если сертификат акции не будет содержать не только одного, но и группы реквизитов (или во­обще всех обязательных реквизитов), от этого акционер не перестанет быть таковым. Все его права учитываются в реест­ре владельцев именных ценных бумаг и даже в этом случае полностью сохраняются.

Еще одним признаком ценной бумаги является то, что осуществление воплощенного в ней субъективного граждан­ского права возможно, как уже говорилось ранее, лишь при предъявлении ценной бумаги. Этот признак, очевидно, не рас­пространяется на бездокументарные ценные бумаги. Восста­новление прав по утраченным ценным бумагам на предъя­вителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодатель­ством (ст. 148 ГК РФ).

С экономической точки зрения ценные бумаги вопло­щают права на определенные ресурсы (деньги, недвижимость, промышленную продукцию и т. д.), способные являться объектом собственности. Права на эти ресурсы могут отде­ляться от них и существовать в самостоятельной вещной фор­ме — в виде ценных бумаг. С появлением ценных бумаг про­исходит как бы раздвоение ресурсов: с одной стороны, суще­ствует реальный ресурс, с другой — право на него, выражен­ное в ценной бумаге7.

В мировой финансовой системе существует большой класс ценных бумаг, называемых производными, или дерива­тами. Применение понятия «производный» по отношению к этим ценным бумагам основано на том, что они дают свое­му владельцу право совершения в будущем определенной сделки (покупки или продажи) в отношении других ценных бумаг либо другого базового актива (валюта, золото, нефть,

2 Эмитент — юридическое лицо или органы исполнительной власти, либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществ­лению прав, закрепленных ими.

индекс акций), указанных в данной производной ценной бу­маге. Как правило, производные ценные бумаги существуют в виде двусторонних договоров между ее владельцем и эми­тентом. Обращение большинства производных ценных бумаг сосредоточено на биржах. Однако некоторые сделки, порож­дающие такие ценные бумаги, могут осуществляться непос­редственно между контрагентами. Вследствие того, что пра­ва, обусловленные производными ценными бумагами, обыч­но могут быть осуществлены их владельцем в будущем, ры­нок производных ценных бумаг получил название рынка срочных контрактов или просто срочного рынка.

Все производные ценные бумаги можно подразделить на три основных вида: форвардные, фьючерсные, опционные контракты. Характеристика этих видов срочных сделок дана в Законе «О товарных биржах и биржевой торговле», а также в Письме ГКАП и Комиссии по товарным биржам «О форвар­дных, фьючерсных и опционных биржевых сделках». Одна­ко вышеуказанные документы во многом противоречивы, на­пример, не причисляют срочные контракты к ценным бума­гам, что противоречит мировой практике8. Поэтому целесо­образно дать характеристику каждому виду, несколько отлич­ную от толкования в нормативных актах РФ (принятую в ми­ровой практике), сравнив затем с российским законодатель­ством для уяснения особенностей.

Форвардный контракт (форвард) — это двусторонний договор, по которому стороны обязуются совершить сделку в отношении базового актива в определенный срок в буду­щем по зафиксированной в договоре цене. Срок исполнения контракта, объем базового актива, порядок исполнения и другие существенные условия форварда определяются по со­глашению сторон. Обычно форвардные контракты исполь­зуются предприятиями для защиты от неблагоприятной си­туации на рынке (экспортер может застраховаться от паде­ния курса иностранной валюты, импортер — от его роста, фермер — от падения цены на его продукцию и т. д.). На биржах форварды практически не обращаются и продать их очень сложно. Как правило, исполнение форвардного контракта должно заканчиваться поставкой базового акти­ва.

Фьючерсные контракты (фьючерс) — это двусторонний договор, по которому стороны обязуются совершить сделку в отношении базового актива в определенный срок в будущем по зафиксированной в договоре цене. Фьючерсы обращают­ся только на биржах, причем одной из сторон фьючерсного контракта всегда выступает биржа. Срок исполнения контрак­та, объем базового актива, порядок исполнения и другие су­щественные условия фьючерса определяются условиями тор­гов данным видом фьючерсов на конкретной бирже и явля­ются стандартными. В отличие от форвардов, исполнение фьючерсных контрактов редко заканчивается поставкой базо­вого актива. Обычно расчеты по фьючерсу заканчиваются вып­латой одной стороной другой стороне договора разницы между фактической ценой базового актива на реальном (спотовом) рынке в день исполнения фьючерса и ценой, зафиксирован­ной во фьючерсном контракте (ценой исполнения фьючер­са). Однако по желанию владельца фьючерса может быть пре­дусмотрена реальная поставка базового актива. В течение сро­ка обращения фьючерса любая из сторон может прекратить свои обязательства по контракту, либо продав его, либо купив фьючерс, предусматривающий обратную сделку для того же количества базового актива.

В российской литературе активно обсуждается вопрос о возможности отнесения расчетного фьючерса к ценным бума-

3 Владелец — лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. Номинальный держа­тель ценных бумаг — лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бу­маг. Номинальный держатель обязан совершать все необходимые дей­ствия, направленные на получение лицом, в интересах которого осу­ществляется держание бумаг, всех выплат, которые причитаются по этим ценным бумагам, по поручению владельца ценных бумаг и в со­ответствии с договором осуществлять сделки и операции с ценными бумагами, осуществлять учет ценных бумаг.

гам, высказываются различные аргументы. В частности, пред­ставляется обоснованной точка зрения Г. Мельничука, считаю­щего, что отнесение фьючерсных контрактов к ценным бума­гам не согласуется с теорией ценных бумаг. По мнению М. Агар­кова, «в ценной бумаге не может быть выражено правоотноше­ние, в котором обе стороны взаимно приобретают права и обя­занности, так как сторона, не владеющая бумагой, не может осу­ществить принадлежащее ей право»9. Учет в ценной бумаге прав и обязанностей нескольких лиц делает такую сделку многосто­ронней и лишает ценную бумагу свойства оборачиваемости, так как влечет зависимость существа обязательства от взаимоотно­шений сторон сделки. Данное обстоятельство является основа­нием, препятствующим признанию фьючерсного контракта (прав и обязанностей) ценной бумагой10.

Опционный контракт (опцион) — это двусторонний до­говор, по которому одна сторона (продавец) обязуется, а дру­гая сторона (покупатель) имеет право (но не обязательство) совершить сделку в отношении базового актива в определен­ный срок в будущем по зафиксированной в договоре цене. То есть, в отличие от фьючерса, в опционных контрактах одна из сторон при неблагоприятной конъюнктуре рынка может отказаться от совершения сделки, и за это право отказа упла­чивает продавцу опциона определенную сумму, называемую премией опциона. Опционы в основном обращаются на бир­жах, порядок их обращения и исполнения устанавливается так же, как и для фьючерсов. Опцион, дающий право его по­купателю совершить в отношении базового актива сделку по­купки, называется опционом на покупку, или опционом «call». Опцион, дающий право его покупателю совершить в отноше­нии базового актива сделку продажи, называется опционом на продажу, или опционом «put». Все опционы делятся на ев­ропейские и американские. Покупатель европейского опци­она имеет право совершить сделку в любой день в течение срока действия опциона, а покупатель американского опци­она — только в день исполнения опциона. Большинство су­ществующих опционов американские.

Как отмечалось ранее, российское законодательство не от­носит опционы к ценным бумагам. Однако издание ФКЦБ по­становления «Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии» положило начало расширению числа ценных бумаг посредством издания подзаконных актов11.

В пункте 1 данного Постановления определено, что «оп­ционным свидетельством является именная ценная бумага, которая закрепляет право ее владельца... на покупку (опцион на покупку) или продажу (опцион на продажу) ценных бу­маг (базисного актива) эмитента опционных свидетельств или третьих лиц». Согласно п. 4 Постановления «моментом осуществления прав владельца опционного свидетельства яв­ляется заключение договора купли-продажи ценных бумаг, составляющих базисный актив опционных свидетельств», то есть совершение сделки с ценными бумагами12.

Подводя итог, следует отметить следующее:

1. Классическое определение и понимание института ценных бумаг, разработанное выдающимся ученым-цивили- стом М.М. Агарковым, на протяжении двадцатого века претер­пело изменения, связанные с развитием экономики и зако­нодательства (например, появились бездокументарные цен­ные бумаги, производные ценные бумаги). Эти новшества по­ставили перед учеными новые вопросы и усложнили и без того непростую задачу сформулировать общие для всех цен­ных бумаг признаки. Следует согласиться с А. Габовым, что единственным, видимо, признаком, по которому можно го­ворить о том, что данный финансовый инструмент есть цен­ная бумага, является признак формальный — указание на это в законе или отнесение документа к ценным бумагам в уста­новленном этим законом порядке (ст. 143 ГК РФ)13. Все ос­тальные признаки не могут быть признаны общими для всех ценных бумаг без оговорок и ограничений.

2. Сущность института ценных бумаг заключается в том, что им создается иное распределение риска между участни­ками соответствующих правоотношений, чем то, которое име­ет место на основании общих правил гражданского права.

Данное определение дал М.М. Агарков, отметив при этом, что с каждым видом ценной бумаги связываются различные пра­воотношения, поэтому характер риска и условия его распре­деления также различны для каждого вида ценной бумаги. Ос­тается только присоединиться к этой точному и емкому оп­ределению.

3. Современная классификация ценных бумаг не выхо­дит за рамки традиционной (ценные бумаги могут быть именными, ордерными и на предъявителя; эмиссионными и неэмиссионными). Новшеством являются производные ценные бумаги, правовое регулирование которых осуществ­ляется на уровне подзаконных нормативных актов и нужда­ется в серьезной детальной проработке.