Финансовая аренда (лизинг)

Сегодня в России развитие лизинга особенно актуально, так как изношенность основных средств предприятий достиг­ла максимума, а привлечение инвестиций на какой-либо иной основе часто представляет определенные трудности из-за недостаточного развития российского залогового права и т. п.

На данный момент лизинг еще недостаточно развит в России. Это объясняется как экономическими, так и право­выми проблемами. В настоящее время большинство россий­ских банков не имеют возможности закупать дорогостоящее оборудование для сдачи в лизинг, поскольку это долгосроч­ное отношение, а внимание участников финансового рынка обращено больше на краткосрочные инвестиции. Однако ли­зингодателями выступают не только банки, но и иные орга­низации, получившие лицензии на осуществление лизинго­вой деятельности. В России действует Российская ассоциация лизинговых компаний, основанная в октябре 1994 г.

Лизинг — это вид инвестиционной деятельности по при­обретению имущества и передаче его на основании договора лизинга физическим или юридическим лицам за определен­ную плату, на определенный срок и на определенных усло­виях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем (ч.

Лизинговая сделка — это совокупность договоров, не­обходимых для реализации договора лизинга между лизин­годателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга (ч. 2 ст. 2 Закона «О лизинге»). В состав ли­зинговой сделки кроме договора лизинга входит обязательно договор купли-продажи предмета лизинга и могут входить также: договор о привлечении денежных средств, договор за­лога, договор поручительства и др.

В соответствии с ч. 1 ст. 665 ГК РФ «по договору финан­совой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имуще­ство у определенного им продавца и предоставить арендато­ру это имущество за плату во временное владение и пользова­ние для предпринимательских целей».

Договор лизинга является предпринимательским дого­вором, так как предмет лизинга приобретается исключитель­но для предпринимательских целей (ст. 665 ГК РФ, п. 4 ст. 1 Конвенции).

В соответствии со ст. 666 ГК РФ и ст. 3 Закона «О лизин­ге» предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи как движимые, так и недвижимые, за исключением зе­мельных участков и других природных объектов, а также имущества, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения. Таким образом, в России возможны при­обретение и сдача в лизинг:

- движимого имущества: транспортных средств (судов, самолетов, вертолетов, автомобилей, в том числе специаль­ных); строительной техники; сельскохозяйственной техни­ки и оборудования; оргтехники; промышленного оборудова­ния (станков, механизмов, приборов) и т. д.;

- недвижимого имущества (зданий и сооружений про­изводственного, торгового и коммунально-бытового назна­чения).

Правовое регулирование лизинговых отношений.

Как и любая другая предпринимательская деятельность, ли­зинговые сделки нуждаются в надежном правовом обеспече­нии. В соответствии с законодательством большинства раз­витых стран передача в аренду машин и оборудования на ус­ловиях лизинга до недавнего времени регулировалась общи­ми нормами, определяющими отношения сторон при пере­даче имущества во временное пользование.

- имеющие специальные законы, которые регулируют лизинговые сделки (Россия, континентальные страны Запад­ной Европы: Франция, Бельгия, Италия);

- имеющие специальные подзаконные акты о лизин­ге (страны «общего права» — Англия, Австралия, Новая Зеландия);

- не имеющие специального законодательства о лизинге (США, Германия).

Для законов, принятых в странах первой группы, ха­рактерно то, что в них регламентируются взаимоотноше­ния не только между двумя основными партнерами (лизин­годателем и лизингополучателем), но и между лизинговой компанией и поставщиком, то есть весь комплекс трехсто­ронних имущественных отношений, возникающих при ли­зинге. В соответствии с этими законодательными актами в лизинговом соглашении на трехсторонней основе обяза­тельно должно указываться, что оборудование приобрета­ется с целью последующей сдачи в лизинг, его использова­ние возможно только в профессиональных целях; в нем так­же оговариваются условия о праве на покупку и цена, по которой оно может быть приобретено после окончания сро­ка договора. Вместе с тем вопросы риска и возникновения ответственности в лизинговых обязательствах решаются общими нормами гражданского, в том числе торгового пра­ва.

Во второй группе стран правовое регулирование лизин­га осуществляется в зависимости от стоимости имущества, передаваемого во временное пользование, и от субъектов ли­зингового соглашения. Например, в законодательной прак­тике Англии при условии, что стоимость предмета лизинга не превышает 2000 ф. ст., а пользователем является юриди­ческое лицо, применяются нормы Закона об аренде-прода­же от 1965 г. Все остальные случаи, не подпадающие под эти условия, регламентируются нормами «общего права».

Отсутствие специального законодательства в третьей группе стран, например в США, создает препятствия разви­тию лизинга. Это объясняется тем, что до недавнего време­ни в этих странах главным побудительным мотивом обра­щения к лизингу становились амортизационные и налого­вые льготы. Они устанавливались в законодательных актах,

4 Российская банковская энциклопедия / Гл. ред. О.И. Лаврушин. М.: ЭТА, 1995. С. 227.

посвященных вопросам налогообложения. В этих странах применительно к лизинговым сделкам широкое использо­вание находят также общие положения гражданского и тор­гового права[32].

Законодательная база, регулирующая лизинговые отно­шения в Российской Федерации, претерпела в последнее вре­мя значительные изменения. Основными нормативными ак­тами, регулирующими в настоящее время лизинговые отно­шения в Российской Федерации, являются:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации;

2. Федеральный закон «О лизинге» от 9 октября 1998 г. № 164-ФЗ;

3. Федеральный закон «О присоединении РФ к Конвен­ции УНИДРУА о международном финансовом лизинге» от 8 февраля 1998 г. № 16-ФЗ;

4. Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 25 сентября 1998 г. № 158-ФЗ.

Помимо указанных законов лизинг регламентируется рядом иных нормативных актов. До принятия Закона о ли­зинге действовал Указ Президента Российской Федерации «О развитии финансового лизинга в инвестиционной дея­тельности» от 17 сентября 1994 г. № 1929 и принятое в соот­ветствии с ним Постановление Правительства Российской Федерации «О развитии лизинга в инвестиционной деятель­ности» от 29 июня 1995 г. № 633, а также в Постановлении Правительства Российской Федерации «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» от 29.06.95. Этим постанов­лением было утверждено Временное положение о лизинге, не полностью утратившее свое значение и после введения в дей­ствие второй части Гражданского кодекса Российской Феде­рации.

Субъекты лизинга. Лизинговая сделка представляет собой сложную операцию, включающую два взаимосвязан­ных договора — купли-продажи и непосредственно лизинга.

Таким образом, субъектами сделки лизинга выступают (ст. 4 Закона «О лизинге»):

1. Лизингодатель - это физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных или собственных денеж­ных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сдел­ки в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную пла­ту, на определенный срок и на определенных условиях во вре­менное владение и в пользование с переходом или без пере­хода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.

2. Лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга во временное владение и пользо­вание за определенную плату, на определенный срок и на оп­ределенных условиях в соответствии с договором лизинга.

3. Продавец (поставщик) - физическое или юриди­ческое лицо, которое в соответствии с договором купли-про­дажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловлен­ный срок производимое (закупаемое) им имущество, являю­щееся предметом лизинга. Продавец (поставщик) обязан пе­редать предмет лизинга лизингополучателю или лизингода­телю в соответствии с условиями договора купли-продажи.

Любой из участников лизинговой сделки может быть как резидентом, так и нерезидентом Российской Федерации, а также субъектом предпринимательской деятельности с учас­тием иностранного инвестора, осуществляющим свою дея­тельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Особенностью лизинга является то, что лизингополуча­тель, не будучи субъектом договора купли-продажи, заклю­чаемого между продавцом и лизингодателем, приобретает определенные права и обязанности по отношению к продав­цу (права и обязанности, предусмотренные для покупателя, за исключением обязанности оплатить приобретенное иму­щество, как если бы он был стороной договора купли-прода­жи указанного имущества — п.

Ст. 9 Закона «О лизинге» устанавливает запрет совмеще­ния обязательств участниками лизинга в рамках системы вза­имосвязанных и взаимообусловленных договоров:

- лизингодателем и лизингополучателем по договору лизинга;

- кредитором (под кредитором подразумевается прода­вец) и лизингополучателем предмета лизинга, за исключени­ем возвратного лизинга.

Однако особой нагрузки данная статья не несет, так как и без специального указания в законе из смысла лизинга вы­текает невозможность совмещения обязательств лизингода­телем и лизингополучателем.

Перед каждым банком, решившим принять участие в лизинговых операциях, встает вопрос о том, в каком качестве наиболее целесообразно для него будет такое участие. Учас­тие банка в лизинговых операциях может быть как непосред­ственным, так и опосредованным.

В первом случае банк непосредственно приобрета­ет имущество и выступает в качестве лизингодателя, причем предметом лизинга может быть принадлежащее ему на правах собственности имущество, в том числе перешед­шее к нему в результате залоговых операций. Приобретение имущества для целей лизинга возможно, если оно не будет подпадать под запрет заниматься торговой деятельностью. В этом случае банку требуется сформировать в своей струк­туре специальный отдел или лизинговое подразделение.

Однако более высокая эффективность деятельности бан­ков достигается при создании ими дочерних и с другими коммерческими структурами совместных лизинговых ком­паний. дочерних компаний. По этой причине большинство банков (и иных кредитных учреждений) предпочитает опос­редованное участие в лизинговых сделках одним из следу­ющих способов:

- создание собственной дочерней лизинговой компании;

- создание совместно с другими банками, кредитными учреждениями, иными субъектами хозяйствования совмест­ных лизинговых компаний;

- кредитное обслуживание лизинговых компания (вклю­чая факторинговое).

По сравнению с банками-лизингодателями лизинго­вые компании имеют возможность широко использовать рекламу, тщательно изучать рынок и специфику лизинга, привлекать дополнительные ресурсы. Дочерние лизинго­вые компании в большинстве случаев осуществляют фи­нансовый лизинг, в то время как совместные лизинговые компании почти всегда являются универсальными. Миро­вая практика свидетельствует, что от 75 до 80 % лизинго­вых компаний созданы или контролируются коммерчески­ми банками4. Лизинговые компании осуществляют свои операции, как правило, за счет привлеченных средств, сре­ди которых основную роль играют банковские кредиты. Обычно банки предоставляют кредит лизинговой компа­нии на приобретение определенного предмета лизинга у конкретного поставщика для конкретного клиента, плате­жеспособность которого им известна. Сроки и условия пла­тежей по таким лизинговым и кредитным договорам, как правило, совпадают. Но банки могут предоставлять кредит лизинговой компании и на обычных условиях, как и лю­бому заемщику, без привязки к клиенту и предмету лизинга.

Учитывая, что предметом лизинга может быть движи­мое и недвижимое имущество, которое, как правило, являет­ся дорогостоящим, к участию в лизинговой сделке может быть привлечена страховая компания.

В результате схема организации многосторонней (при участии банка в качестве одного из посредников) лизинго­вой сделки может выглядеть так5:

где,

1. заявка от лизингополучателя;

2. заключение о платежеспособности лизингополучате­ля и эффективности его проекта;

3. банковская ссуда (кредит);

4. договор купли-продажи предмета лизинга;

5. акт приемки-передачи предмета лизинга в эксплуатацию;

6. оплата поставки;

7. договор лизинга;

8. договор о страховании предмета лизинга;

9. лизинговые платежи;

10. возврат предмета лизинга;

11. возврат ссуды и выплата процентов.

В заявке обязательно должны содержаться данные о пред­мете лизинга (особые требования и технические характерис­тики, предприятие-изготовитель - для сложной техники или оборудования) и о лизингополучателе, предполагаемый срок лизинга, могут быть высказаны пожелания лизингополуча­теля по арендной плате и другая информация. К заявке при­лагаются бизнес-план, расчет окупаемости, копии учреди­тельных документов, баланс предприятия и другие докумен­ты в зависимости от предмета лизинга. Лизингодатель ана­лизирует полученные документы, определяет способность лизингополучателя производить лизинговые платежи. В слу­чае если финансирование сделки будет осуществляться ино­странным партнером, то российская компания выступает в качестве посредника, то есть сублизинговой компании. Если принимается положительное решение по сделке, то лизин­годатель сообщает об этом лизингополучателю, направляет ему условия договора, лизинговые ставки и график плате­жей.

Затем лизингодатель обращается в банк за получением ссуды (кредита) для приобретения оборудования, необходи­мого лизингополучателю. Банк, проанализировав заявку пред­ставленные лизингополучателем документы, выносит реше­ние о предоставлении лизингодателю ссуды (кредита) в не­обходимом размере. Если лизингополучатель самостоятель­но нашел изготовителя оборудования, которое является пред­метом лизинга, то лизингодатель, после получения банковс­кой ссуды (кредита) или банк подтверждает продавцу (по­ставщику) готовность оплатить заказываемое лизингополу­чателем оборудование. Если лизингодателем выступает ком­мерческий банк, то этот этап, как правило, отсутствует. Одна­ко если у банка не хватает собственных средств для приобре­тения необходимого лизингополучателю оборудования, тех­ники или объекта недвижимости, он может получить кредит в другом банке.

Лизингодатель заключает с продавцом (поставщиком) договор купли-продажи оборудования, которое является предметом лизинга. После изготовления оборудования и про­ведения всех необходимых испытаний продавец (поставщик) передает лизингодателю оборудование в эксплуатацию или производит его поставку непосредственно лизингополучате­лю и проводит пусконаладочные работы (если требуется и об этом достигнуто соглашение между участниками лизинговой сделки). После проведения всех необходимых мероприятий по вводу предмета лизинга в эксплуатацию лизингодатель и поставщик (продавец) подписывают акт приемки-передачи предмета лизинга в эксплуатацию. Затем лизингодатель про­изводит оплату приобретенного для передачи в лизинг обо­рудования.

Лизингодатель и лизингополучатель подписывают до­говор лизинга. Если в лизинг передается сложное и дорогос­тоящее оборудование или предмет лизинга является источ­ником повышенной опасности, лизингополучатель может за­страховать предмет лизинга или застраховать свою ответ­ственность (например, страхование гражданской ответствен­ности владельцев транспортных средств или экологической ответственности), заключив соответствующий договор стра­хования со страховой компанией.

После подписания договора и введения в эксплуатацию предмета лизинга лизингополучатель, согласно установлен­ному графику, обязан производить лизинговые платежи в со­гласованные сроки и в установленных размерах.

Если договором лизинга предусмотрена обязанность лизингополучателя возвратить лизингодателю предмет ли­зинга, то по истечении срока лизинга лизингополучатель обя­зан возвратить лизингодателю все полученное им в лизинг по договору (оперативный лизинг).

После истечения срока договора лизинга лизингодатель обязан возвратить банку полученную для приобретения пред­мета лизинга ссуду (кредит). Если лизингодателем является банк, то данная стадия отсутствует.

3. Краткосрочный - на срок менее 1,5 лет.

Основными видами лизинга являются:

1. Финансовый лизинг - это вид лизинга, при котором лизингодатель обязуется приобрести в собственность указан­ное лизингополучателем имущество у определенного продав­ца и передать лизингополучателю это имущество в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок, на определенных условиях во временное владение и пользование.

Финансовый лизинг в соответствии со ст. 7 Закона «О лизинге» имеет следующие отличительные черты:

- лизингодатель приобретает имущество, указанное ли­зингополучателем, у определенного продавца;

- срок лизинга соизмерим по продолжительности со сро­ком полной амортизации имущества;

- предмет лизинга переходит в собственность лизинго­получателя по истечении срока лизинга или до его истече­ния при условии выплаты лизингополучателем полной сум­мы, определенной в договоре лизинга, если иное не предус­мотрено договором.

Таким образом, если лизингополучатель планирует при­обрести имущество в собственность, необходимо заключать договор лизинга, причем на срок, соизмеримый со сроком полной амортизации имущества, а затем, выплатив предус­мотренную договором сумму до истечения срока действия договора, приобретать имущество в собственность. Если же договор будет заключен на более короткий срок, чем предус­мотренный ст. 7 Закона о лизинге, то договор лизинга попа­дает под определение оперативного лизинга, что повлечет невозможность перехода предмета лизинга в собственность лизингополучателя по истечении срока договора.

Досрочное исполнение договора в предпринимательской деятельности возможно в соответствии со ст. 315 ГК РФ в слу­чаях, установленных законом, иными правовыми актами, ус­ловиями обязательства или если такая возможность вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. Та­ким образом, лизингодателю при заключении договора финан­сового лизинга необходимо учитывать два основных момента:

- если лизингодатель не планирует передачу имущества в собственность лизингополучателю по истечении срока дого­вора, это необходимо предусмотреть в договоре, иначе пред­мет лизинга по истечении срока договора автоматически пе­рейдет в собственность лизингополучателя при условии осу­ществления им предусмотренных договором платежей;

- лизингополучатель в договоре финансовой аренды име­ет право досрочно исполнить обязательство по выплате пре­дусмотренных платежей и, неожиданно для лизингодателя, автоматически получить предмет лизинга в собственность.

2. Возвратныйлизинг — разновидность финансового лизинга, при котором продавец (поставщик) предмета лизин­га одновременно выступает и как лизингополучатель. Все осо­бенности, присущие договору финансового лизинга, прояв­ляются и в договоре возвратного лизинга.

3. Оперативный лизинг — это вид лизинга, при кото­ром лизингодатель закупает на свой страх и риск имущество и передает его лизингополучателю в качестве предмета ли­зинга за определенную плату на определенный срок и на оп­ределенных условиях во владение и пользование. Этому виду лизинга присущи следующие черты:

- срок, на который заключается договор, может быть лю­бым, по усмотрению сторон, и не приравнивается к сроку амортизации имущества;

- по истечении срока действия договора лизинга и при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, пре­дусмотренной договором, предмет лизинга возвращается ли­зингодателю;

- по договору о перативно го лизинга лизингополучатель не вправе требовать перехода к нему права собственности на предмет лизинга;

9 Кучер А. Закон о лизинге - шаг вперед или два назад? // Зако­нодательство и экономика. 1999. № 6 (184). С. 12.

- предмет лизинга может передаваться в лизинг неоднок­ратно, в пределах полного срока амортизации предмета лизинга.

В тексте Закона встречается упоминание еще о двух видах лизинга — комплексном и смешанном (например, ст. 15). Од­нако пояснения данных понятий, какие даны финансовому; воз­вратному и оперативному лизингу, в Законе отсутствуют. По смыслу Закона «О лизинге» можно сделать вывод, что комплекс­ный лизинг — это такой, который включает оказание дополни­тельных услуг, а смешанный лизинг так и остается загадкой, не находя пока никакого раскрытия в тексте Закона «О лизинге»6.

По составу участников лизинговой сделки основными формами лизинга (ст. 7 ФЗ «О лизинге») являются:

1. Внутренний лизинг. При его осуществлении все уча­стники лизинга (лизингодатель, лизингополучатель и про­давец) являются резидентами Российской Федерации. Внут­ренний лизинг регулируется Законом о лизинге и иными нормативными актами Российской Федерации.

2. Международный лизинг. При его осуществлении лизингодатель или лизингополучатель являются нерезиден­тами Российской Федерации. В зависимости от того, кто яв­ляется резидентом (лизингодатель или лизингополучатель) зависит решение вопроса, какое законодательство применя­ется для регулирования отношений лизинга. Если лизинго­дателем является резидент Российской Федерации, то есть предмет лизинга находится в его собственности, к договору международного лизинга применяется российское законода­тельство о лизинге. Если же лизингодателем является нере­зидент Российской Федерации, то есть он является собствен­ником предмета лизинга, то договор международного лизинга регулируется российским законодательством о внешнеэконо­мической деятельности.

В зарубежной практике существуют и такие виды кон­трактов, как рейтинг, хайринг и бытовой прокат. По своему содержанию они очень близки к оперативному лизингу, хотя и несколько отличаются от него.

Рентинг—это форма краткосрочной аренды имущества без права его последующего приобретения. Если аренда носит среднесрочный характер, то имеет место так называемый хай- ринг. В бытовом прокате имущество предоставляется в ос­новном частным лицам, срок проката, как правило, не превы­шает нескольких месяцев, отсутствует возможность приобре­тения клиентом имущества в собственность после окончания срока проката7. Бытовой прокат есть и в российском граждан­ском праве (ст. ст. 626 - 631 ГК РФ), однако он не имеет отно­шения к лизингу, а является видом договора аренды.

Таким образом, учитывая экономическую и правовую точки зрения, а также международный опыт, в зависимости от признаков (критериев), которые будут приняты во внима­ние, лизинговые сделки могут быть классифицированы на несколько видов, представленных в таблице № 18.

Лицензирование лизинговой деятельности. Статьи 5 и 6 Закона «О лизинге» устанавливают, что для осуществле­ния лизинговой деятельности лизингодателю необходимо получить лицензию. Статья 17 Закона «О лицензировании от­дельных видов деятельности» от 12 июля 1997 г. № 122-ФЗ сре­ди видов деятельности, требующих получение лицензии, на­зывает финансовую аренду (лизинг). В соответствии с п. 2 ст. 19 данного закона Положение «О лицензировании лизинговой деятельности в РФ» от 26 февраля 1996 г. № 167 действует в части, не противоречащей вышеназванному закону.

Лизингодатель обязан получить лицензию независимо от того, является он резидентом или нерезидентом. Так, если нерезидент заключает договор лизинга с лизингополучате- лем-резидентом, то на совершение данной сделки необходи­мо получение лицензии.

По смыслу Закона «О лизинге» и Закона «О лицензиро­вании» получение лицензии необходимо как при заключении договоров лизинга неоднократно, так и при заключении од­ного договора лизинга.

Регистрация договора и предмета лизинга. Статья 20 Закона «О лизинге» предусматривает обязательную регис­трацию предмета договора лизинга — недвижимого имуще­ства в порядке, установленном законодательством Российс­кой Федерации. Данное положение Закона «О лизинге» согла­суется с требованиями Федерального закона «О государствен­ной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ. То есть при заключении договора лизинга необходима как регистрация вещных прав на недвижимое имущество, так и регистрация самого дого­вора лизинга (ч. 1 ст. 4 Закона «О государственной регистра­ции»), а не предмета лизинга, как это указано в Законе «О ли­зинге». Договор лизинга считается заключенным с момента государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ).

Пункт 2 ст. 20 Закона «О лизинге» устанавливает требо­вание обязательной регистрации предмета лизинга — движи­мого имущества в случаях, предусмотренных российским за­конодательством (например, транспортных средств). Подоб­ная регистрация может производиться на имя как лизинго­дателя, так и лизингополучателя, что, однако, не будет озна­чать перехода права собственности на данное имущество к лизингополучателю, поскольку происходит не регистрация права, а регистрация самого имущества9.

Содержание договора. Права и обязанности сторон. Статья 15 Закона «О лизинге» определяет существенные по­ложения договора лизинга. Договор считается заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем суще­ственным условиям договора (ст. 432 ГК РФ).

Договор лизинга независимо от срока его действия дол­жен быть заключен в письменной форме. В названии такого договора указывается его форма, тип и вид.

Договором лизинга обязательства лизингодателя и ли­зингополучателя, которые должны быть исполнены другими участниками сделки, образуются путем заключения с этими субъектами лизинга обязательных и сопутствующих догово­ров. К обязательным относится договор купли-продажи. К сопутствующим договорам относятся договор о привлечении денежных средств, договор залога, договор поручительства и другие.

В ФЗ «О лизинге» перечислены существенные условия договора лизинга, к ним отнесены:

1. Точное описание предмета лизинга.

2. Объем передаваемых лизингополучателю прав в от­ношении предмета лизинга.

3. Указание места и порядок передачи лизингополуча­телю предмета лизинга.

4. Срок действия договора.

5. Порядок балансового учета предмета лизинга.

6. Порядок содержания предмета лизинга.

7. Перечень дополнительных услуг, предоставляемых ли­зингодателем на основании договора комплексного лизинга.

8. Общая сумма договора и размер вознаграждения ли­зингодателя.

9. Порядок и график уплаты лизинговых платежей.

10. Условие о том, кто страхует предмет лизинга.

11. Обязанности сторон по договору лизинга.

Обязанности лизингодателя:

- по договору финансового и смешанного лизинга — приобрести у определенного продавца в собственность опре­деленное имущество и передать его в лизинг лизинго­получателю;

- по оперативному лизингу — передать ранее приобре­тенное имущество лизингополучателю;

- выполнить другие обязанности в соответствии с содер­жанием договора.

Обязанности лизингополучателя:

- принять предмет лизинга;

- возместить лизингодателю его инвестиционные затра­ты и выполнять ему вознаграждение.

- по окончании срока действия договора лизинга возвра­тить предмет лизинга лизингодателю, если иное не предус­мотрено договором лизинга или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;

- выполнить другие обязанности, предусмотренные до­говором лизинга.

В договор лизинга в качестве обязательного условия включаются обстоятельства, которые служат основанием для досрочного прекращения договора лизинга, а также порядок возврата лизингодателю предмета лизинга.

В содержание договора лизинга сторонами может быть включено условие, позволяющее лизингополучателю про­длить срок действия договора на тех же или иных условиях.

Передаваемое в лизинг имущество должно быть в состо­янии, соответствующем условиям договора лизинга и назна­чению этого имущества. Оно должно быть передано вместе со всеми его принадлежностями, если иное не предусмотре­но договором лизинга.

При осуществлении финансового лизинга и смешанно­го лизинга лизингополучатель вправе предъявлять непосред­ственно продавцу (поставщику) предмета лизинга требова­ния к качеству и комплектности, срокам поставок и другие требования, установленные договором купли-продажи меж­ду продавцом (поставщиком) и лизингодателем.

При осуществлении оперативного лизинга лизингода­тель отвечает за недостатки переданного во временное владе­ние или в пользование предмета лизинга, полностью или частично препятствующие пользованию данным предметом, даже если во время заключения договора оперативного ли­зинга лизингодатель не знал о таких недостатках.

При обнаружении таких недостатков лизингополуча­тель вправе потребовать от лизингодателя безвозмездного ус­транения недостатков предмета лизинга, соразмерного умень­шения лизинговых платежей или возмещения своих расхо­дов, связанных с устранением недостатков данного предмета лизинга.

Лизингодатель не отвечает за недостатки переданного во временное владение и в пользование предмета лизинга, кото­рые были им оговорены при заключении договора оператив­ного лизинга, либо были заранее известны лизингополуча­телю, либо могли быть обнаружены лизингополучателем во время осмотра предмета лизинга или проверки его исправ­ности при заключении договора оперативного лизинга или при передаче предмета лизинга лизингополучателю.

Гарантийное обслуживание предмета лизинга осуществ­ляется его продавцом (поставщиком), если это предусмотре­но договором лизинга. Техническое обслуживание предмета лизинга, его текущий ремонт осуществляет лизингополуча­тель за свой счет, если иное не предусмотрено договором ли­зинга. Капитальный ремонт этого имущества осуществляет­ся лизингодателем, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Если при прекращении договора лизинга его предмет должен быть возвращен лизингодателю, лизингополучатель обязан возвратить его в состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга.

Если лизингополучатель не возвратил предмет лизинга или возвратил его с просрочкой, лизингодатель вправе тре­бовать от него уплаты лизинговых платежей за время про­срочки. Если за несвоевременный возврат предмета лизинга установлена неустойка, убытки лизингополучателя могут быть взысканы в полном объеме сверх суммы неустойки, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Сублизинг. Статья 8 Закона «О лизинге» устанавливает, что с письменного согласия лизингодателя лизингополуча­тель может заключить в отношении предмета лизинга дого­вор сублизинга с третьим лицом.

Сублизинг — особый вид отношений, возникающих в связи с переуступкой прав пользования предметом лизинга третьему лицу, что оформляется договором сублизинга.

При сублизинге лицо, осуществляющее сублизинг (это лизингополучатель по первоначальному договору лизин­га), по договору лизинга принимает у лизингодателя пред­мет лизинга и передает его во временное пользование ли-

10 Кучер А. Закон о лизинге - шаг вперед или два назад? // Зако­нодательство и экономика. 1999. № 6 (184). С. 15.

зингополучателю по договору сублизинга (сублизинго­получателю).

Переуступка лизингополучателем третьему лицу своих обязательств по выплате лизинговых платежей третьему лицу не допускается.

Дополнительные услуги (комплексный лизинг).

Обычно договор лизинга заключается по поводу дорогостоя­щего оборудования, транспортных средств и тому подобных вещей, ввод в эксплуатацию и сама эксплуатация которых мо­гут потребовать дополнительной помощи специалистов. Ли­зинговая сделка может включать в себя условия по оказанию дополнительных услуг.

Дополнительные услуги — услуги любого рода, оказан­ные лизингодателем как до начала пользования, так и в про­цессе пользования предметом лизинга лизингополучателем, а именно:

- приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную с обстве нно сть («ноу-хау», лицензио иных прав, прав на товар­ные знаки, марки, программное обеспечение и других);

- приобретение у третьих лиц товарно-материальных ценностей, необходимых в период проведения монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ;

- осуществление монтажных (шефмонтажных) и пуско­наладочных работ в отношении предмета лизинга, обучение персонала;

- послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга, в том числе текущий, средний и капитальный ремонт;

- подготовка производственных площадей и коммуни­каций, услуги по проведению работ, связанных с установкой (монтажом) предмета лизинга;

- другие работы и услуги.

Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг дол­жны быть указаны в договоре лизинга.

Лизинговые платежи и амортизация. По экономи­ческому содержанию лизинг относится к прямым инвести­циям, в ходе исполнения которых лизингополучатель обязан возместить лизингодателю инвестиционные затраты (издер­жки), осуществляемые в материальной и денежной формах, и выплатить вознаграждение. Инвестиционные затраты и выплата вознаграждения составляют общую сумму лизинго­вого договора.

Под инвестиционными затратами (издержками) пони­маются расходы лизингодателя, связанные с приобретением и передачей в пользование лизингополучателю предмета ли­зинга, в том числе:

1) стоимость предмета лизинга;

2) налог на имущество;

3) расходы на транспортировку и установку предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга;

4) расходы на обучение персонала лизингополучателя работе, связанной с предметом лизинга, если иное не предус­мотрено договором лизинга;

5) расходы на таможенное оформление и уплату тамо­женных сборов, тарифов и пошлин, связанных с предметом лизинга;

6) расходы на хранение предмета лизинга до момента ввода его в эксплуатацию, если иное не предусмотрено дого­вором лизинга;

7) расходы на охрану предмета лизинга во время транс­портировки и его страхование, если иное не предусмотрено договором лизинга;

8) расходы на страхование от всех видов риска, если иное не предусмотрено договором лизинга;

9) расходы на выплату процентов за пользование при­влеченными средствами и отсрочки платежей, предоставлен­ные продавцом (поставщиком);

10) плата за предоставление лизингополучателю гарантий и поручительств, подтверждение расчетно-платеж­ных документов третьими лицами в связи с предметом лизинга;

11 Российская банковская энциклопедия / Гл. ред. О.И. Лаврушин. М.: ЭТА, 1995. С. 227.

11) расходы на содержание и обслуживание предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга;

12) расходы на регистрацию предмета лизинга;

13) расходы на создание резервов в целях капитального ремонта предмета лизинга;

14) комиссионный сбор торгового агента;

15) расходы на оказание дополнительных услуг.

Среди обязанностей лизингополучателя важнейшей яв­ляется обязанность вносить плату за владение и пользование предметом лизинга. Эта обязанность осуществляется в фор­ме лизинговых платежей, уплачиваемых лизингодателю. Размер, способ, форма и периодичность платежей устанавли­ваются соглашением сторон при заключении договора лизинга.

При определении размеров таких платежей учитываются:

- вознаграждение лизингодателю за пользование пред­метом лизинга;

- амортизация предмета лизинга за период действий до­говора;

- инвестиционные затраты;

- уплата процентов за кредит, использованный лизин­годателем на приобретение предмета лизинга;

- плата за дополнительные услуги лизингодателя;

- налог на добавленную стоимость;

- страховые взносы за страхование предмета лизинга, если оно осуществлялось лизингодателем;

- налог на предмет лизинга, уплаченный лизингодате­лем (ст. 29 ФЗ «О лизинге»).

Вознаграждение лизингодателя включает в себя:

а) оплату услуг по осуществлению лизинговой сделки;

б) процент за использование собственных средств лизин­годателя при приобретении предмета лизинга и (или) на выполнение дополнительных услуг (при комплексном ли­зинге) (ст. 30 ФЗ «О лизинге»).

Лизинговые платежи могут производиться в одной из двух форм: денежной или натуральной, то есть путем переда­чи лизингодателю части продукции, произведенной с помо­щью предмета лизинга. В таких случаях цена на продукцию определяется соглашением сторон договора лизинга (ст. 28 ФЗ «О лизинге»).

Отсрочка лизинговых платежей возможна на срок не более 180 дней с момента начала использования предмета лизинга.

Существенным является право сторон лизинга по вза­имному соглашению применять механизм ускоренной амортизации предмета лизинга (с коэффициентом 3). Это положение закреплено и во Временном положении о лизин­ге (п. 19).

Ответственность сторон по договору. При наруше­нии одной из сторон условий договора ответственность сторон регулируется соответствующими общими положе­ниями ГК РФ. Однако Закон о лизинге содержит ряд норм, на которые необходимо обратить особое внимание. Лизин­годатель имеет право бесспорного взыскания денежных сумм и бесспорного изъятия предмета лизинга в обуслов­ленных случаях, предусмотренных Законом «О лизинге», нормами Гражданского кодекса Российской Федерации и в случаях, предусмотренных договором лизинга (ст. 13 Закона «О лизинге»).

Обусловленный случай - это наступление такого обсто­ятельства или события, которые договором лизинга опреде­лены как бесспорные и очевидные нарушения лизингопо­лучателем своих обязательств, установленных договором лизинга, или как бесспорная и очевидная причина прекра­щения договора лизинга. Подобное понятие обусловленно­го случая впервые употребляется в гражданском законода­тельстве Российской Федерации и очень нечетко разработа­но. Закон не уточняет, о каких денежных суммах идет речь — или это невыплаченные в срок лизинговые платежи, или же это стоимость имущества переданного в лизинг. Таким образом, понятие обусловленного случая, влекущего бесспор­ное взыскание денежных средств, нуждается в уточнении10.

Лизингодатель имеет право бесспорного взыскания де­нежных сумм и бесспорного изъятия предмета лизинга в сле­дующих случаях:

1) если условия пользования предметом лизинга лизин­гополучателем не соответствуют условиям договора лизинга или назначению предмета лизинга;

2) если лизингополучатель осуществляет сублизинг без согласия лизингодателя;

3) если лизингополучатель не поддерживает предмет ли­зинга в исправном состоянии, что ухудшает его потребитель­ские качества;

4) если лизингополучатель более двух раз подряд по ис­течении установленного договором лизинга срока платежа не вносит плату за пользование предметом лизинга.

Обусловленный случай влечет за собой действительное прекращение прав лизингополучателя на владение и пользо­вание предметом лизинга, и при этом лизингодатель имеет право бесспорно изъять предмет лизинга в порядке, установ­ленном договором лизинга, или взыскать денежную сумму.

Статья 13 Закона «О лизинге» представляет собой суще­ственную опасность для лизингополучателя, так как ему в ущерб лизингодатель может использовать неясность указан­ной конструкции.

Риски. Участие в лизинговых отношениях связано со следующими рисками:

1. Риски его гибели, утраты, хищения, порчи, поломки, ошибки, допущенной при его монтаже или эксплуатации и другие имущественные риски с момента фактической при­емки предмета лизинга несет лизингополучатель, если иное не предусмотрено договором лизинга (ст. 669 ГК РФ, п. 1 ст. 22 Закона «О лизинге»).

2. Риск несостоятельности продавца (поставщика) несет сторона договора лизинга, которая выбрала поставщика (продавца), если иное не предусмотрено договором лизин­га.

3. Риск несоответствия предмета лизинга целям исполь­зования этого предмета по договору лизинга несет сторона, которая выбрала предмет лизинга, если иное не предусмот­рено договором лизинга (ст. 22 ФЗ «О лизинге»).

Утрата предмета лизинга или утрата предметом лизинга своих функций по вине лизингополучателя не освобождает его от финансовых обязательств по договору лизинга, если этим договором не установлено иное (ст. 26 ФЗ «О лизинге»).

Международный лизинг и его регулирование. Пре­доставлением техники в лизинг в экономически развитых странах активно занимаются коммерческие банки, особенно транснациональные. Лизинг приобретает международный характер, если банк или компания передает технику в лизинг иностранной фирме. Международный лизинг характеризу­ется арендой особенно дорогостоящего оборудования. Здесь наибольшее развитие получила аренда воздушных и морских судов, технологически сложного оборудования11.

Как уже упоминалось, Закон «О лизинге» предусматри­вает две формы лизинга — внутренний и международный. Критерий определения применяемого права проводится и в ст. 7 Закона «О лизинге», где говорится, что: если лизингода­телем является резидент Российской Федерации, то договор лизинга регулируется законодательством Российской Феде­рации; если лизингодателем является нерезидент Российской

[1] Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. О.М. Козырь, АЛ. Маковского, А.С. Хохлова. М., 1996. С. 436—437.

[1] Российская банковская энциклопедия / Гл. ред. О.И. Лаврушин. М.: ЭТА, 1995. С. 447.

Федерации, то договор лизинга регулируется российским за­конодательством о внешнеэкономической деятельности (включая, по-видимому, и данный Закон как источник наци­онального права в части, не противоречащей Конвенции). Статус продавца имущества в данном случае значения не име­ет. Этот же критерий был определен и в ранее действовавшем Временном положении о лизинге.

П. 2 ст. 10 Закона «О лизинге» установлено: права и обя­занности участников договора международного лизинга ре­гулируются Конвенцией УНИДРУА «О международном фи­нансовом лизинге», а также нормами национального законо­дательства в части, не противоречащей Конвенции. Вопросы, не урегулированные Конвенцией, разрешаются в соответ­ствии с национальным правом, применимым в силу действия норм международного частного права.

Закон о лизинге вводит понятие международного суб­лизинга. В основу деления договоров сублизинга на внутрен­ние и международные положен иной критерий — место на­хождения предмета лизинга. Сублизинг является междуна­родным, если на срок действия договора предмет лизинга пе-

[1] Делькредере - ручательство комиссионера перед комитентом за исполнение, заключенного комиссионером с третьим лицом. Комис­сионер, принявший на себя делькредере, не только продает товар, но гарантирует его оплату в том случае, если покупатель окажется непла­тежеспособным. В соответствии с ГК РФ (п. 1 ст. 390 ГК РФ) по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится ответственным комиссионер, хотя комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. За делькредере комиссионер получает особое вознаграждение. Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграж­дение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), — также дополни­тельное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в дого­воре комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ). (Современный финансово-кредит­ный словарь / Под общ. ред. М.Г Лапусты, П.С. Никольского. М.: ИНФ- РА-М, 1999. С. 87.) ремещается через таможенную границу Российской Федера­ции. Международный сублизинг — вид международного ли­зинга, но регулируется он в соответствии со ст. 8 Закона «О лизинге».

2.